Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2024 г. по делу N 7У-10265/2023[77-333/2024-(77-4618/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шумаковой Ю.М, судей Скачкова А.А, Коняева И.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Есаяном А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы адвоката Сулейманова М.Т. и осужденного Бадмаева Н.С. на приговор Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 04 апреля 2023 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия от 06 июля 2023 года, согласно которым

Бадмаев Н.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", гражданин РФ, не судимый, осужден:

- по ч. 1 ст. 286 УК РФ (в редакции ФЗ N197-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы с лишением в соответствии с ч. 3 ст. 47 УК РФ права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий, на срок 2 года;

- п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 руб.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложений наказаний окончательно Бадмаеву Н.С. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с лишением права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий на 2 года со штрафом в размере 50 000 руб.

В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное Бадмаеву Н.С. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года.

Наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности постановлено исполнять самостоятельно.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения Бадмаеву Н.С. в виде домашнего ареста изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении. Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия от 06 июля 2023 года указанный приговор суда изменен:

-из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание на отягчающее обстоятельство - совершение умышленного преступления сотрудником внутренних дел;

-исключено указание на применение положений ст. 73 УК РФ при назначении Бадмаеву Н.С. наказания в виде лишения свободы;

-Бадмаеву Н.С. смягчено наказание, назначенное по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, до 1 года 5 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 48 УК РФ Бадмаев Н.С. лишен специального звания "подполковник полиции" по преступлению, предусмотренному п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ;

-в соответствии с ч. 2 ст. 53.1 УК РФ наказание в виде лишения свободы заменено на принудительные работы: по ч. 1 ст. 286 УК РФ на 1 год 6 месяцев принудительных работ с удержанием в доход государства ежемесячно 10% заработной платы осужденного, с лишением в соответствии с ч. 3 ст. 47 УК РФ права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий на 2 года; по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ на 1 год 5 месяцев принудительных работ с удержанием в доход государства ежемесячно 10% из заработной платы осужденного со штрафом в размере 50 000 руб. и с лишением в соответствии со ст. 48 УК РФ специального звания "подполковник полиции".

В соответствии с ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основных наказаний и полного присоединения дополнительных видов наказания Бадмаеву Н.С. назначено наказание в виде принудительных работ на срок 1 год 11 месяцев с удержанием в доход государства ежемесячно 10% из заработной платы осужденного, с лишением в соответствии с ч. 3 ст. 47 УК РФ права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий на 2 года; со штрафом в размере 50 000 руб. и с лишением в соответствии со ст. 48 УК РФ специального звания "подполковник полиции".

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад председательствующего; выступления осужденного и адвоката Сулейманова М.Т, поддержавших доводы кассационных жалоб; выслушав мнение представителя потерпевшего адвоката Мушаевой О.У, возражавшей против доводов жалоб; прокурора Сыровицкой М.Д, полагавшей необходимым приговор суда и апелляционное определение изменить в части назначения осужденному штрафа, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бадмаев Н.С. осужден:

за то, что, являясь должностным лицом, превысил должностные полномочия, то есть совершил действия, явно выходящие за пределы его полномочий, и повлекшие существенное нарушение прав и законных интересов граждан, охраняемых законом интересов государства, а

также за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества в крупном размере, с банковского счета.

В суде первой инстанции подсудимый свою вину признал полностью.

Адвокат Сулейманов М.Т. в интересах осужденного в своей кассационной жалобе ставит вопрос об отмене апелляционного определения и изменении приговора; смягчении Бадмаеву Н.С. наказания. В обоснование своих доводов указывает, что в обвинительном заключении указано, что в действиях Бадмаева Н.С. обстоятельства, отягчающие его ответственность, не установлены. Однако суд признал, что одно из преступлений Бадмаев Н.С. совершил при наличии отягчающих наказание обстоятельств; таким образом, суд вышел за пределы предъявленного ему обвинения. Суд апелляционной инстанции указанную ошибку устранил, но не в связи с нарушением требований ст. 252 УПК РФ, а потому, что был изменен уголовный закон; наказание осужденному было снижено только по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ. По мнению адвоката, суду следовало снизить Бадмаеву Н.С. и наказание по ч. 1 ст. 286 УК РФ. Кроме того, защитник обращает внимание, что Бадмаев Н.С. признал свою вину, раскаялся, активно способствовал расследованию и раскрытию преступления, имеет на иждивении двоих несовершеннолетних детей, положительно характеризуется с места работы, преступления совершил впервые, добровольно возместил причиненный ущерб, имеет ведомственные награды, тяжких последствий его действия не повлекли.

Осужденный в дополнениях к кассационной жалобе также просит об отмене апелляционного определения, изменении приговора суда и смягчении ему наказания. Ссылается на постановление Пленума Верховного Суда РФ N58 от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами РФ уголовного наказания" и отмечает, что при замене лишения свободы принудительными работами дополнительное наказание ему не могло быть назначено, в том числе в виде лишения права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, в виде лишения специального звания и в виде штрафа.

В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель Бугдаева М.Е. судебные решения в отношении Бадмаева Н.С. просит оставить без изменения; при этом приводит доводы о законности приговора и апелляционного определения.

Изучив доводы кассационных жалоб, возражений на нее, материалы дела, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судебная коллегия считает, что нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, по делу были допущены при назначении Бадмаеву Н.С. наказания.

В то же время, постановленный судом приговор, с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со статьей 73 УПК РФ; проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов; аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступлений; разрешены иные вопросы, имеющие отношение к данному делу, предусмотренные статьей 299 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Бадмаева Н.С. в совершении преступлений, обстоятельства которых приведены в описательно-мотивировочной части приговора, основаны на совокупности исследованных по делу доказательств, среди которых: признательные показания самого Бадмаева Н.С, показания потерпевшего ФИО10, свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, выписка из приказа Врио министра МВД по "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, копия должностной инструкции Бадмаева Н.С, копия протокола осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ, протоколы осмотров предметов от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ, от ДД.ММ.ГГГГ, протокол проверки показаний Бадмаева Н.С. на месте и др.

Каких-либо существенных противоречий, которые бы могли повлиять на выводы суда о виновности Бадмаева Н.С. в совершении инкриминируемых ему преступлений, положенные в основу судебного решения доказательства, не имеют.

Фактические обстоятельства преступлений установлены правильно, а юридическая оценка содеянного осужденным соответствует требованиям уголовного закона. Выводы судов в данной части не оспариваются в настоящее время и самой стороной защиты.

При рассмотрении уголовного дела в судебном заседании стороне защиты и обвинения были предоставлены равные права; и в материалах дела отсутствуют данные, свидетельствующие о необъективном его рассмотрении.

При назначении виновному наказания суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности Бадмаева Н.С, смягчающие обстоятельства, отягчающее обстоятельство по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В приговоре указано, что судом учитывается, что Бадмаевым Н.С. совершены тяжкое преступление и преступление средней тяжести; в качестве данных о личности осужденного отмечено, что он женат, имеет на иждивении двоих несовершеннолетних детей, работает в Управлении по контролю за оборотом наркотиков МВД, зарегистрирован и проживает в "адрес", по месту работы характеризуется положительно, на учетах у врачей психиатра и нарколога не состоит, ранее не судим, преступления совершил впервые, имеет ведомственные награды.

Смягчающими наказание обстоятельствами по обоим преступлениям судом признаны: раскаяние Бадмаева Н.С. в содеянном, признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении осужденного двоих несовершеннолетних детей, положительные характеристики с места работы, совершение преступлений впервые, наличие ведомственных наград, добровольное возмещение ущерба.

Обстоятельством, отягчающим наказание Бадмаева Н.С. по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, суд признал совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности преступлений, сведения о личности Бадмаева Н.С, его возраст, состояние здоровья, совокупность смягчающих и отягчающих обстоятельств, суд первой инстанции посчитал, что исправление виновного может быть достигнуто без изоляции его от общества, посредством назначения Бадмаеву Н.С. наказания в виде условного лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ.

Назначение Бадмаеву Н.С. по ч. 1 ст. 286 УК РФ дополнительного наказания в виде лишения права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах путем применения положений ч. 3 ст. 47 УК РФ в приговоре должным образом мотивировано тем, что указанное преступление Бадмаев Н.С. совершил будучи сотрудником УНК МВД, что подорвало и умалило авторитет органов внутренних дел в обществе.

Суд апелляционной инстанции при рассмотрении настоящего дела правильно исключил из приговора указание на отягчающее обстоятельство - "совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел", поскольку Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ N210-ФЗ такое отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. "о" ч. 1 ст. 63 УК РФ, из УК РФ было исключено.

С учетом исключения из приговора отягчающего обстоятельства, признанного судом первой инстанции по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, суд апелляционной инстанции обоснованно смягчил осужденному наказание, как по данной статье, так и по совокупности преступлений.

Нельзя не согласиться с выводами суда апелляционной инстанции в той части, что положения ст. 73 УК РФ к наказанию Бадмаева Н.С. применены необоснованно. Суд второй инстанции верно указал, что в приговоре не приведено убедительных выводов относительно возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. Применяя положения ст. 73 УК РФ, суд учитывал только данные о личности Бадмаева Н.С. и совокупность смягчающих обстоятельств, однако суд первой инстанции оставил без внимания характер и степень общественной опасности преступлений и обстоятельства их совершения. В апелляционном определении при этом обращено внимание на конкретные обстоятельства преступлений и на то, что эти обстоятельства свидетельствуют о том, что Бадмаев Н.С. представляет собой определенную опасность для общества.

Возможность замены осужденному наказания в виде лишения свободы принудительными работами судом апелляционной инстанции должным образом аргументирована, основана на положениях ч. 1 ст. 53.1 УК РФ. Вместе с тем, в части назначения к принудительным работам по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ штрафа решение суда апелляционной инстанции не отвечает требованиям уголовного закона.

В соответствии с п. 22.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N58 (ред. от 18 декабря 2018) "О практике назначения судами РФ уголовного наказания", при замене лишения свободы принудительными работами дополнительное наказание, предусмотренное к лишению свободы, в том числе в качестве обязательного, не назначаются. Суд, заменив лишение свободы принудительными работами, должен решить вопрос о назначении дополнительного наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ к принудительным работам.

Как следует из санкции ч. 3 ст. 158 УК РФ, штраф в качестве дополнительного наказания к принудительным работам, в ней не предусмотрен, поэтому указание на назначение Бадмаеву Н.С. штрафа в качестве дополнительного наказания по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ и по правилам ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ из судебных решений подлежит исключению.

В то же время оснований для исключения из приговора и апелляционного определения указания на назначение осужденному таких видов дополнительных наказаний, как - лишение права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий и лишения специального звания "подполковник полиции", судебная коллегия не усматривает.

Такое наказание, как лишение права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий по ч. 1 ст. 286 УК РФ назначено Бадмаеву Н.С. в соответствии ч. 3 ст. 47 УК РФ, а лишение специального звания "подполковник полиции" по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ по апелляционному представлению прокурора - на основании ст. 48 УК РФ, соответственно разъяснения, содержащиеся в п. 22.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N (ред. от ДД.ММ.ГГГГ) "О практике назначения судами РФ уголовного наказания", на них не распространяются.

Вид и срок основного наказания, назначенный осужденному, а также указанные выше дополнительные наказания, назначенные в соответствии с ч. 3 ст. 47 и ст. 48 УК РФ, являются справедливыми.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда апелляционной инстанции о том, что с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, их конкретных обстоятельств, Бадмаеву Н.С. должно быть назначено реальное основное наказание, именно оно соответствует положениям ст. 6, 60 УК РФ, отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

С учетом совершения Бадмаевым Н.С. преступления против государственной власти, интересов государственной службы; принимая во внимание, что он занимал при этом должность сотрудника полиции, имел специальное звание "подполковник полиции", многолетний стаж службы в органах внутренних дел, также совершил и тяжкое преступление против собственности, фактически использовав свои служебные полномочия, судами обоснованно назначено в соответствие с ч. 3 ст. 47 УК РФ по ч. 1 ст. 286 УК РФ такое дополнительное наказание, как лишение права занимать должности на государственной службе и в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти либо с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий на 2 года, а по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ на основании ст. 48 УК РФ осужденный справедливо лишен специального звания "подполковник полиции".

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену судебных решений в полном объеме, по делу не допущено. Вопреки доводам жалобы адвоката, при назначении подсудимому наказания суд не связан с теми обстоятельствами (смягчающими и отягчающими), которые указаны в обвинительном заключении, поскольку вопрос назначения виновному лицу наказания, в силу п. 1 ч. 1 ст. 29 УПК РФ, относиться к исключительной компетенции суда.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст. 401.14-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 04 апреля 2023 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия от 06 июля 2023 года в отношении Бадмаева Н.С. изменить:

-исключить из судебных решений указание на назначение Бадмаеву Н.С. по п. "в, г" ч. 3 ст. 158 УК РФ и по правилам ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ дополнительного наказания в виде штрафа в размере 50 000 руб.

В остальном данные судебные решения оставить без изменения.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи