Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23 августа 2004 г. N Ф04-5625/2004(А46-3709-19) Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа
от 23 августа 2004 г. N Ф04-5625/2004(А46-3709-19)
(извлечение)

Предприниматель Ширшова Людмила Владимировна обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Октябрьскому административному округу города Омска (далее - Инспекция) от 10.06.2003 N 16-13/5565-3 о привлечении к административной ответственности в виде штрафа в сумме 3 000 рублей за нарушение статьи 1 Закона Российской Федерации "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" N 5215-1 от 18.06.1993.

Решением суда первой инстанции от 11.05.2004 заявление предпринимателя Ширшовой Л.В. удовлетворено.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе Инспекция просит отменить судебный акт и принять новое решение о взыскании с предпринимателя Ширшовой Л.В. штрафных санкций в размере 3 000 рублей на том основании, что при покупке одной банки кофе "Вдохновение" по цене 20 рублей в киоске, принадлежащем предпринимателю Ширшовой Л. В., налоговым инспектором установлен факт осуществления денежных расчетов без применения контрольно-кассовой машины.

Отзыв на кассационную жалобу не поступил.

Руководствуясь статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, кассационная инстанция изучила материалы дела, проверила правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировала доводы Инспекции и считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, проведенной Инспекцией проверкой соблюдения требований Закона Российской Федерации N 5215-1 от 18.06.1993 "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" установлен факт реализации продовольственной продукции без применения контрольно-кассовой машины в торговой точке, арендуемой предпринимателем Ширшовой Л.В., расположенной в крытом помещении общества с ограниченной ответственностью "Ярмарка "Панорама-Центр".

На основании акта проверки от 06.06.2003 N 067562/236, акта проверочной закупки от 06.06.2003 и протокола N 236 от 06.06.2003 года Инспекцией вынесено постановление N 16-13/5565-3 от 10.06.2003 о привлечении предпринимателя Ширшовой Л.В. к административной ответственности на основании статьи 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 3000 рублей.

Принимая решение об удовлетворении заявления предпринимателя Ширшовой Л.В., суд первой инстанции исходил из того, что в соответствии с пунктом 2 Перечня, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации N 745 от 30.07.93 (с последующими изменениями и дополнениями) денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин вправе осуществлять предприятия (в том числе физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица) при торговле на рынках, ярмарках, в выставочных комплексах и на других территориях, отведенных для осуществления торговли, за исключением находящихся на этих территориях магазинов, павильонов, киосков, палаток, автолавок, автомагазинов, автофургонов, помещений контейнерного типа и других аналогично обустроенных и обеспечивающих показ и сохранность товара торговых мест, а также открытых прилавков внутри крытых рыночных помещений при торговле непродовольственными товарами.

Исследовав материалы дела, суд первой инстанции установил, что арендуемое предпринимателем Ширшовой Л.В. торговое место расположено в общем ряду с другими торговыми местами, не обособленно от них и представляет собой открытый, нестационарный прилавок с разборной стеклянной витриной, на которой выставлены муляжи продукции.

Торговое место оборудовано картонной дверью, которая в течение дня закрывается на ключ, однако, хранение подлежащего реализации товара в ночное время осуществляется в складском помещении, арендуемом предпринимателем Ширшовой Л.В.

на основании договора аренды от 01.01.2003 года.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что указанной торговое место не может быть признано объектом, обеспечивающим сохранность товара, поэтому предприниматель Ширшова Л.В. вправе реализовывать товар без применения контрольно-кассовой машины.

Кроме того, судом установлен факт нарушения сотрудниками Инспекциями Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол об административном правонарушении, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол; сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении; фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие; место, время совершения и событие административного правонарушения; статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение; объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело; иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомиться с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Как следует из протокола об административном правонарушении от 06.06.2003 года N 236 и показаний инспектора Бухалова В.Г. предприниматель Ширшова Л.В. с протоколом ознакомлена, но от подписи отказалась.

Однако из пояснений представителя предпринимателя, а также показаний продавца Верпатовой Н.С., предпринимателей Асафовой Н.Б.и Кондратенко А.А. суд первой инстанции установил, что с 02.06.2003 по 07.06.2003 Ширшова Л.В. находилась в городе Тольятти, а потому не могла 06.06.2003 находится в городе Омске и присутствовать при составлении протокола об административном правонарушении.

Факт отсутствия предпринимателя Ширшовой Л.В. 06.06.2003 года в городе Омске, помимо свидетельских показаний, подтверждается также копией договора купли-продажи автомобиля N 63 КО 495553 от 02.06.2003 года и другими исследованными судом письменными доказательствами.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что протокол об административном правонарушении от 06.06.2003 года N 236 составлен сотрудниками налогового органа в отсутствие предпринимателя Ширшовой Л.В.

Следовательно, привлечение указанного лица к административной ответственности произведено Инспекцией с нарушением норм действующего законодательства.

С учетом изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции постановил:

Решение Арбитражного суда Омской области по делу от 11.05.2004 N 25-712/03 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.