Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 04 июля 2024 г. по делу N 7У-3762/2024[77-2047/2024]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Галимовой Н.Р, судей Лыжиной В.И. и Пудовкиной Я.С.

при секретаре Махмутовой А.Р, с участием прокурора отдела Генеральной прокуратуры РФ Нехаевой О.А, осужденного Кизилова С.А. и защитника - адвоката Пирожкова Ю.В, защитника осужденного Арсенова В.Д. - адвоката Оверченко Г.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании посредством использования системы видео-конференц-связи уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Кизилова С.А. и адвоката Пирожкова Ю.В. в интересах осужденного Кизилова С.А. на приговор Белоярского районного суда Свердловской области от 03 марта 2023 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 10 августа 2023 года в отношении

Кизилова Сергея Александровича, родившегося "данные изъяты", гражданина "данные изъяты", несудимого, осужденного по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 14 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 400 000 рублей, Арсенова Валерия Дмитриевича, родившегося "данные изъяты", гражданина "данные изъяты", несудимого, осужденного по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 15 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 500 000 рублей.

Мера пресечения в виде заключения под стражу Кизилову С.А, Арсенову В.Д, каждому, сохранена до дня вступления приговора в законную силу, с которого исчислен срок наказания, с зачетом в него:

-на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ времени содержания Кизилова С.А. под стражей с 03 по 04 октября 2018 года, с 28 марта 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, -в соответствии с ч. 3.4 ст. 72 УК РФ времени нахождения Кизилова С.А. под домашним арестом с 05 октября 2018 года по 26 декабря 2019 года, а также времени применения к нему меры пресечения в виде запрета определенных действий с установлением запрета, предусмотренного п. 1 ч. 6 ст. 105.1 УПК РФ, с 27 декабря 2018 года по 25 марта 2019 года из расчета два дня за один день лишения свободы;

-на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ времени содержания Арсенова В.Д. под стражей с 14 апреля 2019 года по 25 августа 2020 года, а также с 28 марта 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств, сохранен арест на имущество осужденных.

В апелляционном порядке приговор изменен:

-из его описательно-мотивировочной части исключены выводы суда об использовании Кизиловым С.А. иного лица для выполнения объективной стороны состава преступления, ссылка на протокол осмотра места происшествия - квартиры по адресу: "данные изъяты", и изъятие наркотического средства - производного N-метилэфедрона, общей массой 1, 68 грамма;

-определено считать Кизилова С.А. осужденным по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УКУ РФ за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере: в период с 21 февраля 2018 года по 16 мая 2018 года героина (диацетилморфина) массой 0, 79 грамма, в период с 16 мая 2018 года до 13 июля 2018 года производного N-метилэфедрона, общей массой 0, 46 грамма, в период с 16 мая 2018 года по 16 июля 2018 года производного N-метилэфедрона, массой 0, 60 грамма, и героина (диацетилморфина), массой 0, 59 грамма, в период с 16 июля 2018 года по 25 сентября 2018 года производного N-метилэфедрона, общей массой 1, 24 грамма, и героина (диацетилморфина), массой 5, 21 грамма, в период времени с 25 сентября 2018 года до 11:30 минут 03 октября 2018 года 6-моноацетилморфина и героина (диацетилморфина), общей массой 3, 83 грамма;

-Кизилову С.А. назначенное по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание смягчено до 11 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

-в соответствии с чч. 3.2, 3.4 ст. 72 УК РФ Кизилову С.А. в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 03 по 05 октября 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; время нахождения под домашним арестом с 06 октября 2018 года по 26 декабря 2018 года включительно из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы;

-в соответствии с чч. 3.2 ст. 72 УК РФ Арсенову В.Д. в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 14 апреля 2019 года по 26 августа 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Галимовой Н.Р, выступления осужденного Кизилова С.А, адвокатов Пирожкова Ю.В, Оверченко Г.А, поддержавших доводы кассационных жалоб, прокурора Нехаевой О.А, предлагавшей приговор и апелляционное определение отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кизилов С.А. и Арсенов В.Д. осуждены за незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере.

Преступление совершено ими на территории Белоярского района и ГО Заречный Свердловской области в период и при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Пирожков Ю.В. выражает несогласие с судебными решениями, считая их незаконными. В обоснование доводов, подробно приводя описание преступного деяния по факту незаконного сбыта наркотического средства героин (диацетилморфин), массой 0, 79 грамма в период с 21 февраля 2018 года по 11:00 16 мая 2018 года, настаивает, что в нарушение требований ст. 307 УПК РФ действия Кизилова С.А. не конкретизированы, не описано, при каких обстоятельствах он получил от Арсенова В.Д. указания о сбыте наркотика, само наркотическое средство и каким образом разместил его в тайник. Ссылается и на то, что описание преступного деяния, признанного судом доказанным, существенно отличается от сформулированного обвинения, чем нарушены положения ст. 252 УПК РФ, а соответственно, ограничено право осужденного на защиту. Утверждает, что предъявленное обвинение в целом не соответствует требованиям ст. 171 УПК РФ. Исследованные судом доказательства по факту сбыта наркотического средства "данные изъяты" такие как показания свидетелей "данные изъяты" протоколы осмотра мест происшествия, предметов, заключение эксперта N 3685 от 23 мая 2018 года, информация ПАО "Сбербанк России", постановление о предоставлении результатов ОРД, по мнению автора кассационной жалобы, не имеют отношения к инкриминируемому преступлению. При том, что согласно предъявленному Кизилову С.А. по данному эпизоду обвинению, приобретателем и последующим сбытчиком наркотического средства является "данные изъяты" Последний при допросе в качестве свидетеля не указал место, где по договоренности с Арсеновым В.Д. 16 мая 2018 года он забрал наркотическое средство героин, массой 0, 79 грамма, сумму, способ оплаты, реквизиты платежа. В этой связи считает, что показания названого свидетеля не могут быть положены в основу обвинительного приговора, поскольку не подтверждены совокупностью иных доказательств.

Утверждает о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, в частности, эти выводы о получении "данные изъяты" информации о способе оплаты наркотика через киви-кошелек противоречат показаниям самого "данные изъяты" в этой части. Показания последнего противоречат исследованным судом письменным материалами дела, в частности сведениям о транзакциях по банковской карте (т. 10 л.д. 238-246). В приговоре не приведены мотивы, по которым при наличии противоречивых доказательств одни из них приняты, в частности показания свидетеля "данные изъяты" о сбыте приобретенного им у Арсенова В.Д. наркотика "данные изъяты" а другие отвергнуты. Обращает внимание на то, что согласно протоколу осмотра представленных оператором связи "Билайн" сведений, период работы в мобильном телефоне сим-карты с абонентским номером, используемым неустановленным лицом для связи с "данные изъяты" установлен с 25 мая до 06 сентября 2018 года, между тем судом в приговоре указан период - с 01 мая по 06 сентября 2018 года. Изложенное свидетельствует, что протокол осмотра сведений, представленных оператором мобильной связи "Билайн", не относится к инкриминируемому Кизилову С.А. периоду, не является доказательством его виновности, а органом предварительного следствия не представлено доказательств использования Кизиловым С.А. какого-либо средства мобильной связи.

Описывая преступные деяния по фактам незаконного сбыта наркотических средств: производного N-метилэфедрона массой 0, 46 грамма с 16 мая по 13 июля 2018 года, производного N-метилэфедрона массой 0, 60 грамма и героина массой 0, 59 грамма в период с 16 мая по 16 июля 2018 года, производного N-метилэфедрона, массой 1, 24 грамма и героина (диацетилморфина), массой 5, 21 грамма в период с 16 июля по 25 сентября 2018 года, 6-моноацетилморфина и героина (диацетилморфина), массой 3, 83 грамма в период с 25 сентября до 11:30 03 октября 2018 года, вину в которых Кизилов С.А. последовательно не признавал, настаивает на отсутствии осужденного на территории г..Заречный и Белоярского района Свердловской области с первых чисел июля до первых чисел августа 2018 года. Полагает, что данный факт подтвержден показаниями свидетеля "данные изъяты" при рассмотрении дела судом первой инстанции, что, по мнению адвоката, косвенно подтверждено и апелляционным определением от 10 августа 2023 года, которое не содержит ссылок на письменные доказательства по фактам размещения наркотиков в тайники 13 и 16 июля 2018 года. Утверждает, что протокол осмотра предметов - диска с детализацией соединений абонентского номера "данные изъяты" является недопустимым доказательством, поскольку разрешение на получение информации о соединениях абонента с указанным выше номером не получено, в постановлении суда от 19 декабря 2018 года принято решение об удовлетворении ходатайства следователя о получении соединений по абонентскому номеру "данные изъяты". Указывает на отсутствие законных оснований для оглашения показаний ряда свидетелей: а именно "данные изъяты" поскольку стороне защиты не была представлена возможность оспорить показания названых лиц. Отмечает, что допущенные нарушения повлекли изменение приговора судом апелляционной инстанции, который при этом сам допустил существенное нарушение, применив не ту норму уголовного закона, квалифицируя в резолютивной части действия осужденного.

Ссылается и на отсутствие доказательств, подтверждающих совершение осужденным преступления в составе организованной преступной группы, поскольку не установлен состав участников, обстоятельства достижения договоренности, распределение ролей, иные характерные для организованной группы признаки. Обращает внимание на невозможность создания одним человеком организованной группы, что инкриминировано Арсенову В.Д, который, как указано в оспариваемых судебных решениях, вовлек в нее Кизилова С.А. Просит апелляционное определение отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции, но в ином составе.

В кассационной жалобе осужденный Кизилов С.А, излагая доводы, аналогичные содержащимся в кассационной жалобе защитника, настаивает на своей непричастности к совершению инкриминируемого преступления, отсутствии доказательств его участия в сбыте наркотического средства "данные изъяты" Утверждает, что его (Кизилова С.А.) действия по данному эпизоду в приговоре не описаны, не оценены доводы защиты о выезде Арсенова В.Д. в период инкриминируемого преступления за пределы Свердловской области, нахождении на лечении. Указывает, что выводы суда апелляционной инстанции о признании недопустимым доказательством протокола осмотра места происшествия - квартиры по месту его жительства, подтверждает возможность нарушения сотрудниками полиции уголовно-процессуального закона и при проведении иных следственных, процессуальных действий и оперативно-розыскных мероприятий. Настаивает, что сотрудники полиции имели бесконтрольный доступ к автомобилю, откуда впоследствии были изъяты наркотические средства. В подтверждение ссылается на протокол выемки от 11 октября 2018 года у свидетеля "данные изъяты" комплекта ключей от автомобиля, которые изъяты 03 октября 2018 года, но в нарушение требований уголовно-процессуального закона не были опечатаны. Настаивает, что не имеет отношения к изъятым 03 и 04 октября 2018 года наркотическим средствам, обращая внимание на обнаруженные на одном из пакетов с наркотическим средством отпечатки пальцев оперуполномоченного "данные изъяты" Утверждает о фальсификации доказательств оперативными сотрудниками, в том числе, касающихся изъятия из салона автомобиля газеты, которая по результатам исследования ранее составляла одно целое с упаковкой изъятых наркотических средств. Позиция защиты о неприязненных отношениях со свидетелем "данные изъяты" "данные изъяты" отражения и оценки в приговоре не получила.

Ссылаясь на невозможность возложения производства дознания либо предварительного следствия на то же лицо, которое проводило ОРМ, находит недопустимыми доказательствами составленные оперуполномоченным "данные изъяты" протоколы его (осужденного) личного досмотра, осмотра автомобиля, места происшествия - стоянки военной техники. Утверждает о проведении в момент задержания в нарушение УПК РФ его личного обыска, что подтверждено показаниями свидетеля "данные изъяты" Усматривает нарушение права на защиту при апелляционном рассмотрении, поскольку он просил отменить приговор с направлением дела прокурору, а его защитник адвокат Сабирова А.С. помимо прочего ставила вопрос о чрезмерной суровости и несправедливости назначенного наказания, что прямо противоречило его (Кизилова С.А.) позиции.

В возражениях государственный обвинитель Юдина О.М. считает назначенное наказание справедливым, приговор и апелляционное определение законными и обоснованными, просит оставить их без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выступления сторон, суд кассационной инстанции приходит к выводу, что такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи.

По смыслу указанной статьи, разъясненному в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 года N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия", при судебном разбирательстве должно строго соблюдаться гарантированное Конституцией РФ право каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат, участвующий в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда убежден в наличии самооговора доверителя.

В силу требований п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им обвиняемого.

Арсенову В.Д. и Кизилову С.А. предъявлено обвинение в том, что они в период с 24 января 2018 года до 01:00 24 февраля 2019 года на территории Белоярского района и ГО Заречный Свердловской области незаконно сбыли наркотические средства в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой.

Приговором суда они признаны виновными в следующем. В начале января 2018 года, но не позднее 24 января 2018 года, Арсенов В.Д. для совершения в течение длительного периода времени сбыта наркотических средств создал организованную группу, в состав которой вовлек Кизилова С.А. и неустановленное лицо, получив их согласие на участие в преступной деятельности по сбыту наркотических средств и распределив роли между участниками созданной группы, в составе которой в период с 24 января 2018 года до 01:00 24 февраля 2019 года Арсенов В.Д, Кизилов С.А. и неустановленное лицо незаконно сбыли наркотические средства: производные N-метилэфедрона и эфедрона (меткатинона) общей массой 0, 016 грамма; производное N-метилэфедрона общей массой 4, 823 грамма в крупном размере; 6-моноацетилморфин и героин общей массой 3, 83 грамма; героин (диацетилморфин) общей массой 6, 59 грамма в крупном размере, а именно:

-в январе 2018 года, но не позднее 24 января 2018 года, Арсенов В.Д. незаконно приобрел и расфасовал производные N-метилэфедрона и эфедрона (меткатинона), массой не менее 0, 016 грамма, передав его неустановленному лицу в составе организованной группы для размещения в тайник в целях сбыта. 24 января 2018 года около 14:00 Арсенов В.Д. подыскал потребителя "Б.", получил от него оплату 1 500 рублей, и в этот же день с 14:00 до 16:00 неустановленное лицо поместило указанное наркотическое средство массой 0, 016 грамма в тайник на обочине 3 км автодороги с. Мезенское - пос. Белоярский под дорожным знаком "3 км", передав эти координаты Арсенову В.Д, о чем тот сообщил "Б.", который в этот же период извлек из тайника наркотическое средство, продав его 25 января 2018 года "данные изъяты" участвовавшей в качестве "закупщика" при проведении оперативно-розыскного мероприятия;

-с 24 января 2018 года до 14:00 26 января 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел и расфасовал наркотическое средство производное N- метилэфедрона массой не менее 0, 27 грамма, передав неустановленному лицу в составе организованной группы его часть для создания тайника в целях сбыта. 26 января 2018 года около 14:00 Арсенов В.Д. подыскал потребителя "Б." и получил от него оплату 10 500 рублей, в этот же день с 14:00 до 16:00 неустановленное лицо разместило указанное наркотическое средство массой не менее 0, 27 грамма в тайник на обочине 4 км автодороги пос. Студенческий - пос. Белореченский, в 10 метрах южнее, напротив дорожного знака "4 км", передав эти координаты Арсенову В.Д, о чем тот сообщил "Б.", который 26 января 2018 года около 16:00 извлек из тайника указанное наркотическое средство, и около 16:30 в тот же день был задержан сотрудниками полиции, которые указанное наркотическое средство изъяли;

-с 26 января 2018 года до 14:00 21 февраля 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел наркотическое средство производное N-метилэфедрона массой не менее 0, 25 грамма, расфасовал его, часть передал неустановленному лицу в составе организованной группы для создания тайника в целях сбыта. 21 февраля 2018 года около 13:00 Арсенов В.Д. согласился продать наркотическое средство "данные изъяты" участвующему в качестве "закупщика" при проведении оперативно-розыскного мероприятия. После получения от него оплаты в размере 1 500 рублей, в этот же день с 13:00 до 14:00 неустановленное лицо поместило данное наркотическое средство массой 0, 25 грамма в тайник на обочине 6 км автодороги г. Асбест - пос. Белоярский напротив дорожного знака "6 км", передав его координаты Арсенову В.Д, о чем тот около 14:00 в этот день сообщил "данные изъяты" который 21 февраля 2018 года в 14:15 извлек из тайника указанное наркотическое средство массой 0, 25 грамма, выдав его сотрудникам полиции;

-с 21 февраля 2018 года до 11:00 16 мая 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел и расфасовал наркотическое средство героин массой не менее 0, 79 грамма, его часть передал Кизилову С.А. для создания тайника в целях сбыта. С первых чисел мая 2018 года до 11:00 16 мая 2018 года Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ф." и получил от него оплату, а Кизилов С.А. в неустановленном месте поместил указанное наркотическое средство массой 0, 79 грамма в тайник, передав его координаты Арсенову В.Д, о чем тот сообщил "Ф.", который в тот же период времени извлек из него наркотическое средство, а 16 мая 2018 года с 11:00 до 13:50 сбыл его "М.";

-с 16 мая 2018 года по 21:00 13 июля 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел и расфасовал наркотическое средство производное N-метилэфедрона массой не менее 0, 46 грамма, часть его передал Кизилову С.А. для создания тайника в целях сбыта. 13 июля 2018 года днем Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ф.". С 16 мая 2018 года до 21:00 13 июля 2018 года Кизилов С.А. поместил указанное наркотическое средство массой 0, 46 грамма в тайник на площадке "данные изъяты", передав его координаты Арсенову В.Д, о чем тот в этот же день сообщил "Ф.", который 13 июля 2018 года около 21:00 извлек указанное наркотическое средство, за которое оплату перевел Арсенову В.Д. 14 июля 2018 года. 26 июля 2018 года днем "Ф." сбыл это наркотическое средство "М.";

-с 16 мая 2018 года до 19:00 16 июля 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел и расфасовал производное N-метилэфедрона массой не менее 0, 60 грамма, наркотическое средство героин массой не менее 0, 59 грамма, часть этих наркотиков передал Кизилову С.А. для создания тайника в целях сбыта. 16 июля 2018 года днем Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ф." и получил от него оплату за приобретаемое наркотическое средство. С указанными наркотическими средствами массами соответственно виду 0, 60 грамма и 0, 59 грамма Кизилов С.А. оборудовал тайник на площадке "данные изъяты", передав его координаты Арсенову В.Д, о чем тот 16 июля 2013 года сообщил "Ф.", который в этот же день около 19:00 извлек из тайника наркотическое средство и 31 июля 2018 года около 16:00 сбыл его "К.";

-с 16 июля 2018 года до 01:00 25 сентября 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел и расфасовал наркотическое средство производное N- метилэфедрона массой не менее 1, 24 грамма, наркотическое средство героин массой не менее 5, 21 грамма, часть этих наркотиков передал Кизилову С.А. для создания тайника в целях сбыта. 24 сентября 2018 года около 16:00 Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ф." и получил от него оплату за приобретаемое наркотическое средство. С указанными наркотическими средствами массами соответственно виду 1, 24 грамма и 5, 21 грамма, Кизилов С.А. оборудовал тайник в лесном массиве в 1, 5 км западнее гидроузла на правом берегу Белоярского водохранилища (координаты 56046.47, 61015.46), передав координаты Арсенову В.Д, о чем тот 25 сентября 2018 года сообщил "Ф.", который в этот же день до 13:00 извлек из тайника наркотическое средство и 25 сентября 2018 года около 13:00 производное N- метилэфедрона массой 0, 23 грамма поместил в тайник в 40 метрах западнее гаражного бокса N 2-1 гаражного кооператива "Вираж" в г. Заречном, а остальные наркотики хранил при себе. После задержания "Ф." 25 сентября 2018 года около 15:00 все наркотические средства, хранившиеся при "Ф." и в оборудованном им тайнике, были изъяты сотрудниками полиции;

-с 25 сентября 2018 года до 11:30 03 октября 2018 года Арсенов В.Д. незаконно приобрел расфасованное вещество, содержащее в своем составе наркотические средства 6-моноацетилморфин и героин, в 4 свертках массами 2, 98 грамма, 0, 47 грамма, 0, 38 грамма, 1, 68 грамма, которые передал Кизилову С.А. для создания тайников в целях сбыта. До 11:30 03 октября 2018 года Кизилов С.А. расфасовал наркотические средства в 16 пакетиков, которые хранил дома с целью сбыта путем размещения в тайниках. 03 октября 2018 года в 11:30 Арсенов В.Д. дал Кизилову С.А. указание оборудовать тайник. После этого Кизилов С.А. прибыл на смотровую площадку военной техники в районе дома "данные изъяты", имея при себе вещество, содержащее в своем составе 6-моноацетилморфин и героин, массой 0, 38 грамма, в период с 11:42 до 11:50 поместил это наркотическое средство в тайник под брызговик танка-гаубицы, сообщив координаты Арсенову В.Д. Около 15:39 Арсенов В.Д. дал Кизилову С.А. указание разместить в тайники оставшиеся наркотические средства массами 2, 98 грамма и 0, 47 грамма, для чего Кизилов С.А. с 16:20 до 18:20 стал хранить их при себе, а наркотическое средство массой 1, 68 грамма положил в салфетницу на кухне. В 18:20 этого же дня он (Кизилов С.А.) был задержан сотрудниками полиции, все указанные наркотические средства изъяты по месту нахождения;

-до 12:00 23 февраля 2019 года Арсенов В.Д. совместно с неустановленным лицом в составе организованной группы приобрел наркотическое средство производное N-метилэфедрона массой не менее 0, 022 грамма, расфасовал и передал его часть неустановленному лицу для размещения в тайник в целях сбыта. 23 февраля 2019 года Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ш.", который произвел его оплату в размере 1 500 рублей, после чего неустановленное лицо до 12:00 23 февраля 2019 года поместило это наркотическое средство массой 0, 022 грамма в тайник, передав его координаты Арсенову В.Д, о чем тот в этот же день сообщил "Ш.", который 23 февраля 2019 года с 12:00 до 21:00 извлек наркотическое средство из тайника и 28 февраля 2019 года днем сбыл его "3.";

-до 21:00 23 февраля 2019 года Арсенов В.Д. совместно с неустановленным лицом в составе организованной группы приобрел наркотическое средство производное N-метилэфедрона массой не менее 0, 261 грамма, расфасовал и передал его часть неустановленному лицу для размещения в тайник в целях сбыта. 23 февраля 2019 года Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ш.", который произвел его оплату в размере 1 500 рублей, после чего неустановленное лицо 23 февраля 2019 года поместило два свертка с этим наркотическим средством массой 0, 261 грамма в тайник, передав его координаты Арсенову В.Д, о чем последний в этот же день сообщил "Ш.", который 23 февраля 2019 года с 21:00 до 23:00 извлек наркотическое средство из тайника и 28 февраля 2019 года вечером сбыл один сверток массой 0, 026 грамма "закупщику" "3.", а второй сверток массой 0, 235 грамма был изъят у "Ш." после задержания вечером 28 февраля 2019 года;

-до 01:00 24 февраля 2019 года Арсенов В.Д. совместно с неустановленным лицом в составе организованной группы приобрел наркотическое средство производное N-метилэфедрона массой не менее 0, 04 грамма, расфасовал и передал его часть неустановленному лицу для размещения в тайник в целях сбыта. 23 февраля 2019 года Арсенов В.Д. подыскал покупателя "Ш.", который произвел его оплату в размере 3 000 рублей, после чего неустановленное лицо 24 февраля 2019 года поместило сверток с этим наркотическим средством массой 0, 04 грамма в тайник, передав его координаты Арсенову В.Д, о чем тот в этот же день сообщил "Ш.", который 24 февраля 2019 года около 01:00 извлек наркотическое средство из тайника и 05 марта 2019 года днем сбыл его "В."

На предварительном следствии и в судебном заседании Арсенов В.Д. и Кизилов С.А. вину по предъявленному обвинению не признали, заявили о своей непричастности к инкриминируемому деянию.

Из материалов уголовного дела следует, что "данные изъяты" с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, а само дело в отношении него рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном гл. 40.1 УПК РФ, обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ, а именно в том, что 24 января 2018 года около 16:00 на участке местности, расположенном у дорожного знака "3 км" автодороги с. Мезенское - п. Белоярский Белоярского района, незаконно приобрел наркотическое средство - производное N-метилэфдрона и эфедрона (меткатинона), массой 0, 016 грамма, которое в последующем незаконно сбыл лицу под псевдонимом "данные изъяты" кроме того, 25 января 2018 года около 16:00 на участке местности, расположенном у дорожного знака "4 км" автодороги п. Студенческий - п. Белореченский Белоярского района, незаконно приобрел наркотическое средство - производное N-метилэфдрона, массой 0, 27 грамма, в значительном размере, которое хранил при себе до момента его задержания, обнаружения и изъятия наркотического средства из незаконного оборота.

В соответствии с условиями досудебного соглашения о сотрудничестве от 14 февраля 2018 года "данные изъяты" обязался дать показания об обстоятельствах незаконного приобретения им наркотического средства; об обстоятельствах незаконного сбыта ему неустановленным лицом на территории г. Заречный Свердловской области наркотического средства и в указанных показаниях изобличить лицо, незаконно сбывшее ему наркотическое средство; изобличить указанное лицо в тяжком преступлении, связанном с незаконным оборотом наркотических средств, путем добровольного участия в оперативно-розыскном мероприятии "Проведение закупки предметов и веществ, свободная реализация которых запрещена" в качестве закупщика.

Как следует из приговора Заречного районного суда Свердловской области от 22 ноября 2018 года (т. 23 л.д. 148-150), "данные изъяты" полностью признал предъявленное обвинение и выполнил условия заключенного с ним соглашения. Интересы "данные изъяты" в суде защищал адвокат Климчук В.А.

При этом интересы осужденного Кизилова С.А. в ходе предварительного следствия по настоящему уголовному делу (при предъявлении обвинения 07 октября 2019 года, допросе в качестве обвиняемого (т. 18 л.д. 89-131, 132-134)), а также при его рассмотрении по существу и постановлении оспариваемого приговора также представлял адвокат Климчук В.А.

Суд первой инстанции не учел, что в ходе предварительного расследования при выполнении условий досудебного соглашения о сотрудничестве "данные изъяты" сообщал о приобретении им наркотика, контактном телефоне, номере киви-кошелька, ник-нейме лица, сбывавшего ему наркотическое средство, то есть давал показания по обстоятельствам приобретения наркотических средств, обвинение в незаконном сбыте которых предъявлено "данные изъяты" и в совершении которого они признаны виновными. Кроме того, 21 февраля 2018 года "данные изъяты" (под псевдонимом " "данные изъяты" принимал участие в ОРМ, направленном на изобличение лица, причастного к незаконному обороту наркотиков, напротив дорожного знака "6 км" автодороги г. Асбест - п. Белоярский приобрел наркотическое средство - производное N-метилэфдрона, массой 0, 25 грамма, которое добровольно выдал сотрудникам полиции.

Приговор в отношении "данные изъяты" и его показания использованы судом в качестве доказательств виновности Арсенова В.Д. и Кизилова С.А, осужденных за совершение преступления в составе организованной группы.

Следовательно, позиция обвиняемого "данные изъяты" безусловно, противоречила позиции как обвиняемого Арсенова В.Д, так и обвиняемого Кизилова С.А, которые оспариваемым приговором суда первой инстанции были осуждены по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в том числе по фактам незаконного сбыта "данные изъяты" 24 и 25 января 2018 года, 21 февраля 2018 года наркотических средств - производного N-метилэфдрона и эфедрона (метилметкатинона), массой 0, 016 грамма, производного N-метилэфдрона, массой 0, 27 и 0, 25 грамма, через тайники, оборудованные на участках местности у дорожных знаков "3 км" автодороги с. Мезенское - п. Белоярский Белоярского района, "4 км" автодороги п. Студенческий - п. Белореченский Белоярского района, напротив дорожного знака "6 км" автодороги г. Асбест - п. Белоярский, соответственно.

Однако в нарушение требований п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ адвокат Климчук В.А, ранее защищавший интересы "данные изъяты" противоречащие интересам как Арсенова В.Д, так и Кизилова С.А, был допущен судом в качестве защитника Кизилова С.А.

О нарушении права на защиту свидетельствует и тот факт, что Кизилов С.А, как обоснованно установилсуд апелляционной инстанции, был незаконно осужден за сбыт наркотических средств "данные изъяты"

Несоблюдение права на защиту свидетельствует о нарушении уголовно-процессуального закона, которое, безусловно, характеризуется как существенное, повлиявшее на исход дела, исказившее саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем приговор суда и апелляционное определение подлежат отмене.

Учитывая, что нарушение права на защиту допущено и в ходе предварительного следствия, в частности при предъявлении Кизилову С.А. обвинения и допросе в качестве обвиняемого 07 октября 2019 года, это исключает возможность принятия по делу итогового решения по существу, а потому уголовное дело подлежит возвращению прокурору в порядке п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ. При этом участие при предъявлении обвинения и допросе Кизилова С.А. в качестве обвиняемого второго защитника наряду с адвокатом, ранее защищавшим лицо, чьи интересы противоречат интересам Кизилова С.А, не может свидетельствовать о восстановлении нарушенного права Кизилова С.А. на защиту, поскольку нарушены принципы взаимоотношений между доверителем и адвокатом, основанные на добропорядочности, конфиденциальности, недопустимости защитнику действовать во вред защищаемому лицу.

Учитывая отмену судебных решений по указанным выше основаниям, судебная коллегия по изложенным в жалобах доводам в настоящее время решения не принимает, так как в силу п. 4 ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ не вправе предрешать выводы, которые могут быть сделаны судом при повторном рассмотрении данного уголовного дела. Они подлежат оценке при рассмотрении дела судом первой инстанции.

Отменяя состоявшиеся по делу судебные решения, принимая во внимание необходимость обеспечения прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения в разумные сроки судебного заседания по данному уголовному делу, с учетом тяжести, характера и степени общественной опасности преступления, а также данных о личности Кизилова С.А, судебная коллегия, руководствуясь положениями ст.ст. 97, 99, 108, 109, 255 УПК РФ, считает необходимым избрать в отношении Кизилова С.А. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть по 03 октября 2024 года.

Вопрос о мере пресечения в отношении Арсенова В.Д. не разрешается с учетом полученных сведений о его условном освобождении на основании Федерального закона от 23 марта 2024 года N 64-ФЗ.

Руководствуясь ст.ст. 401.13-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Белоярского районного суда Свердловской области от 03 марта 2023 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 10 августа 2023 года в отношении Кизилова Сергея Александровича, Арсенова Валерия Дмитриевича отменить, уголовное дело в порядке п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ возвратить Белоярскому межрайонному прокурору Свердловской области для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Избрать в отношении Кизилова Сергея Александровича меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть с 04 июля 2024 года по 03 октября 2024 года.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи