Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 16 июля 2024 г. по делу N 7У-1913/2024[77-1050/2024]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бусарова С.А, судей Горбачева А.Н. и Юртаева Н.Н, с участием прокурора Сердюк А.Б, осужденного Щетинина Н.А, адвоката Тарасенко А.А, адвоката Мельникова В.С, представляющего интересы осужденного Жукова Д.С, при помощнике судьи Синельниковой О.Л, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Хабаровского края Аксаментова С.В. о пересмотре приговора Индустриального районного суда г. Хабаровска от 17 ноября 2023 года.

Заслушав доклад судьи Юртаева Н.Н, выступление осужденного Щетинина Н.А. (посредством видеоконференц-связи) и его адвоката Тарасенко А.А, адвоката Мельникова поддержавшие доводы кассационного представления, прокурора Сердюк А.Б, полагавшей кассационное представление подлежащим удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 17 ноября 2023 года, Щетинин Никита Арсентьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", не судимый, Осужден

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к наказанию в виде 5 лет лишения свободы без штрафа и ограничения;

- по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 06 месяцев;

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 5 лет2 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания подлежит исчислению с момента вступления приговора суда в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Щетинина Н.А. под стражей с 05.10.2022 г. до вступления приговора в законную силу, на основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строго режима.

Жуков Даниил Сергеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, не судимый, Осужден

- по ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 5 лет без штрафа и ограничения свободы;

- по п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 5 лет без штрафа и ограничения свободы;

- по ч.1 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 6 месяцев без ограничения свободы;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Жукову Даниилу Сергеевичу наказание в виде лишения свободы, сроком на 5 лет 6 месяцев, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, срок которого исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Жукову Д.С. в виде заключения под стражей оставлена прежней до вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Жукова Д.С. под стражей с 17.10.2022 до вступления приговора в законную силу, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 23.12.2023 г.

Жуков Д.С, признан виновным и осужден за три преступления, а именно, за незаконный сбыт наркотического средства с использованием информационно-телекоммуникационных сетей лицу, действовавшим в рамках "Федерального Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" N144-ФЗ, в ходе проведенной ОРМ "Проверочная закупка" за денежные средства в сумме 1500 рублей, указанное наркотическое средство было впоследствии изъято сотрудниками полиции в ходе названного ОРМ, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, группой лиц по предварительному сговору с Щетининым Н.А, в крупном размере, и за незаконное приобретение и хранение наркотического средства в значительном размере без цели сбыта, Щетинин Н.А. признан виновным и осужден за два преступления, а именно, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору с Жуковым Д.СМ. в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, а также за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта, в значительном размере.

Преступления совершены в при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Хабаровского края Аксаментов С.В. просит приговор в отношении Щетинина Н.А. изменить, поскольку судом допущено нарушение уголовного закона при назначении наказания. В обоснование указывает, что судом Щетинину Н.А. окончательное наказание назначено по правилам ч.3 ст.69 УК РФ, однако он признан виновным и осуждён за совершение преступления небольшой тяжести (ч.1 ст.228 УК РФ) и неоконченное особо тяжкое преступление (ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ), в связи с чем суд должен был применить при назначении наказания по совокупности преступлений правила ч.2 ст.69 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ, при рассмотрении кассационной жалобы суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения уголовного и уголовно-процессуального закона.

В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговор в отношении Щетинина Н.А. и Жукова Д.С. по преступлению, связанному с совершением ими покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; в отношении Жукова Д.С. по преступлению, связанному с совершением им незаконного сбыта наркотического средства с использованием информационно-телекоммуникационных сетей лицу, действовавшим в рамках "Федерального Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" N144-ФЗ, в ходе проведенной ОРМ "Проверочная закупка" за денежные средства в сумме 1500 рублей, в отношении Щетинина Н.А. и Жукова Д.С, каждого, по преступлению, связанному с незаконным хранением наркотических средств без цели сбыта, в значительном размере, отвечает требованиям уголовно-процессуального закона. При этом суд в приговоре, в соответствии со ст.307 УПК РФ, в своем решении подробно изложил описание указанных преступных деяний, в каждом случае, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, целей, а также доказательства, на которых основаны выводы суда, изложенные в приговоре и мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, а также обоснование принятых решений по другим вопросам, указанным в ст.299 УПК РФ.

Выводы суда по этим преступлениям, помимо полного признания Жуковым Д.С. и Щетининым Н.А. своей вины по всем преступлениям, основаны на всесторонней оценке представленных доказательств, произведенной в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, они мотивированы и не вызывают сомнений в обоснованности.

Судом правильно установлены фактические обстоятельства совершения Щетининым Н.А. и Жуковым Д.С, каждым, покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, их действия верно квалифицированы по ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, а также Жуковым Д.С. - незаконного сбыта наркотического средства с использованием информационно-телекоммуникационных сетей лицу, действовавшим в рамках "Федерального Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" N144-ФЗ, действия которого верно квалифицированы по п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ.

При назначении наказания Щетинину Н.А. и Жукову Д.С. по преступлению, предусмотренному по ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, и Жукову Д.С. по преступлению, предусмотренному п. "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, а также по преступлениям по ч.1 ст.228 УК РФ, за которые также были осуждены Щетинин Н.А. и Жуков Д.С, судом учтены требования ст.6, 43, 60, 61 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, данные о личности виновных, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и условия жизни их семей. Судом мотивировано не установлено оснований для применения при назначении наказаний в отношении каждого из осужденных положений ч. 6 ст. 15, ст.ст.53.1, 64, 73 УК РФ, наказание по преступлениям правильно назначено с применением положений ч. 1 ст. 62, ст. 66 УК РФ.

Относительно доводов осужденного Щетинина Н.А, что при оглашении приговора судом первой инстанции, председательствующим было озвучено о назначении ему по преступлению, предусмотренному по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, наказания в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы, то таковые доводы являются необоснованными. Согласно записи CD-диска аудио протоколирования, наказание Щетинину Н.А. по этому преступлению было назначено 5 лет лишения свободы, что соответствуют резолютивной части приговора суда.

Вместе с тем, судебная коллегия установиласущественные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, являющиеся в силу положений ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями изменения приговора.

Так, назначая наказание Щетинину Н.А. по совокупности преступлений, суд не учел, что Щетинин Н.А. осужден за совершение преступления небольшой тяжести, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ и неоконченное особо тяжкое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. При таких обстоятельствах, при назначении Щетинину Н.А. окончательного наказания подлежали применению правила ч.2 ст.69 УК РФ, а ч.3 ст.69 УК РФ. В связи с этим, из приговора подлежит исключению указание на применение правил ч.3 ст. 69 УК РФ при назначении Щетинину окончательного наказания по совокупности преступлений.

Кроме того, судебная коллегия установила, что суд в нарушение ст.252 УК РФ вышел за пределы выдвинутого Щетинину Н.А. и Жукову Д.С. обвинения, каждому, по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.228 УК РФ.

Согласно обвинительного заключения, Щетинин Н.А. и Жуков Д.С, каждый, обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ - незаконного изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Однако, исключив из объема обвинения осужденных по этому преступлению указание на незаконное изготовление наркотических средств без цели сбыта в значительном размере, квалифицировал действия осужденных по ч.1 ст.228 УК РФ - как незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере, оставив без внимания, что признак - "незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере", осужденным органами предварительного следствия не вменялся.

В связи с чем, из осуждения Щетинина Н.А. и Жукова Д.С, каждого, по ч.1 ст.228 УК РФ подлежит исключение указание - "незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере", и считать их осужденными по ч.1 ст.228 УК РФ - незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере.

С учетом уменьшения объема обвинения по ч.1 ст.228 УК РФ, за которые они осуждены, назначенное наказание Щетинину Н.А. и Жукову Д.С, каждому, подлежит смягчению, а окончательное наказание Щетинину Н.А, подлежит назначению по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, а Жукову Д.С. по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 17 ноября 2023 года в отношении осужденных Щетинина Никиты Арсентьевича и Жукова Даниила Сергеевича изменить:

исключить указание на назначение Щетинину Н.А. наказания по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

из осуждения Щетинина Н.А. и Жукова Д.С, каждого, по ч.1 ст.228 УК РФ исключить указание - "незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере", и считать их осужденными по ч.1 ст.228 УК РФ - незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере.

Назначенное Щетинину Н.А. наказание по ч.1 ст.228 УК РФ смягчить до 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Щетинину Н.А. наказание в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Назначенное Жукову Д.С. наказание по ч.1 ст.228 УК РФ смягчить до 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Жукову Даниилу Сергеевичу наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор отношении осужденных Щетинина Н.А. и Жукова Д.С. - оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Бусаров

Судьи А.Н. Горбачев

Н.Н. Юртаев