Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22 марта 2011 г. по делу N А46-6206/2010 (извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2011 г.

Открытое акционерное общество "Омский речной порт" (далее - Общество, ОАО "Омский речной порт") обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 23.04.2010 N 04/02-10 и предписания от 23.04.2010 N 04/02-10.

Определением от 03.06.2010 Арбитражного суда Омской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Объединение граждан в качестве застройщиков по малому коммунальному строительству товарищества "МОТОР-94" (далее - Товарищество).

Решением от 17.08.2010 Арбитражного суда Омской области, оставленным без изменения постановлением от 14.12.2010 Восьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований отказано.

ОАО "Омский речной порт" обратилось с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, нарушение судами норм материального права, просит отменить обжалуемые судебные акты, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ОАО "Омский речной порт" в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

В отзывах на кассационную жалобу антимонопольный орган, Товарищество, представитель Товарищества в судебном заседании просят принятые по делу судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Проверив в соответствии со статьями 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов по настоящему делу, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Судами установлено и из материалов дела следует, что эпергопринимающие устройства Товарищества опосредованно (через объекты электросетевого хозяйства ОАО "Омский речной порт") присоединены к электрическим сетям сетевой организации Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие "Омскэлектро" (далее - МУ ПЭП "Омскэлектро").

Энергопринимающие устройства Товарищества присоединены к электрическим сетям МУ ПЭП "Омскэлектро" в трех точках присоединения: электрощиты ЩС-2, ЩС-12, РУ-0,4 кВ в ТП-3799, находящихся на балансе ОАО "Омский речной порт".

До 08.11.2009 электроснабжение Товарищества осуществлялось по договору от 01.06.2005 N 91-0231, заключенному между ОАО "Омский речной порт" и ОАО "Омская энергосбытовая компания".

С 09.11.2009 электроснабжение Товарищества осуществлялось по отдельному договору от 09.11.2009 N 93-0552, заключенному между Товариществом и ОАО "Омская энергосбытовая компания", через названные точки присоединения, находящиеся на балансе ОАО "Омский речной порт".

25.11.2009 без предварительного уведомления ОАО "Омский речной порт" прекратило передачу электрической энергии на энергопринимающие устройства Товарищества в указанных точках присоединения.

Факт отключения подачи электрической энергии явился основанием для обращения Товарищества с жалобой в антимонопольный орган.

По данным обстоятельствам антимонопольным органом принято решение от 23.04.2010 N 04/02-10, согласно которому Общество признано субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в части оказания услуги по обеспечению перетока электрической энергии на безвозмездной основе через объекты электросетевого хозяйства, находящиеся у ОАО "Омский речной порт" на балансе и эксплуатационной ответственности; признано виновным в нарушении части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), выразившемся в экономически и технологически необоснованном прекращении режима передачи электрической энергии Товариществу в части прекращения оказания услуги по обеспечению перетока электрической энергии на безвозмездной основе через объекты электросетевого хозяйства, находящиеся у ОАО "Омский речной порт" на балансе и эксплуатационной ответственности.

Предписанием от 23.04.2010 N 04/02-10 антимонопольный орган обязал ОАО "Омский речной порт" прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции; осуществить мероприятия, направленные на восстановление передачи (перетока) электрической энергии Товариществу в пределах установленной (допустимой) мощности.

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

При принятии судебных актов суды обеих инстанций пришли к выводу об отсутствии оснований для признания оспариваемых решения и предписания недействительными.

При этом суды исходили из того, что материалами дела подтверждается, что ОАО "Омский речной порт", занимая доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в части оказания услуг по обеспечению перетока электрической энергии на безвозмездной основе через объекты электросетевого хозяйства, находящиеся у Общества на балансе и эксплуатационной ответственности, в нарушение пункта 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, устанавливающего запрет на препятствование перетоку электрической энергии, полностью ограничило режим потребления Товариществом электрической энергии, нарушив законные интересы указанного лица.

Суд кассационной инстанции, оставляя обжалуемые судебные акты без изменения, исходит из установленных судами фактических обстоятельств по делу и норм действующего законодательства.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях) под субъектом естественной монополии понимается хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Пунктом 1 статьи 4 Закона о естественных монополиях услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно пункту 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение субъекта естественной монополии на товарном рынке признается доминирующим.

В силу части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Судами установлено, что ОАО "Омский речной порт" является субъектом естественной монополии и в силу прямого указания закона занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии потребителю - Товариществу, присоединенного к сетям, числящимся на балансе Общества согласно акту от 07.09.2009 N 4000013522 раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей, электроустановок сторон.

В соответствии с пунктом 3 статьи 10 Закона о защите конкуренции в целях предупреждения создания дискриминационных условий постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии (далее - Правила недискриминационного доступа).

Согласно пункту 3 данных Правил недискриминационный доступ к услугам по передаче электрической энергии предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг их потребителям независимо от организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги.

Из пункта 6 вышеуказанных Правил следует, что собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Исходя из статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) по договору об осуществлении технологического присоединения плата взимается однократно, договор заключается единожды и при смене собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики) повторное заключение такого договора не предполагается.

Факт осуществления технологического присоединения Товарищества к электрическим сетям сетевой организации опосредованно через объекты электросетевого хозяйства ОАО "Омский речной порт" установлен судами на основании договора купли-продажи электрической энергии от 01.06.2005 N 91-0231; технический условий от 27.08.2009 ТУ ОЭ 0167/2009; проекта электроснабжения N 19433-ЭС; договора на осуществление технологического присоединения от 06.05.2009 N 10275; акта преддоговорного обследования, акта от 07.09.2009 N 4000013522 раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей, электроустановок, подписанным представителями МУ ПЭП "Омскэлектро", Товарищества, ОАО "Омский речной порт"; наряда на подключение от 06.10.2009 N 240В; актов технической проверки от 12.10.2009 N 3025200, от 02.10.2009; счета от 30.09.09 N 2656 на оплату услуги по подключению к электросети; счета-фактуры от 30.09.2009 N 093031; акта от 30.09.2009 N 059651 выполненных услуг; договора энергоснабжения от 09.11.2009 N 93-0552; платежных документов на оплату потребленной электрической энергии; двустороннего акта сверки расчетов за потребленную электрическую энергию на 31.12.2009; письма ОАО "Омская энергосбытовая компания" от 27.01.2010 N 10/237; сообщения гарантирующего поставщика - ОАО "Омская энергосбытовая компания" от 03.02.2010 N 10/367.

При этом суды указали, что технические условия от 27.08.2009 ТУ ОЭ 0167/2009 выполнены Товариществом в полном объеме, проект электроснабжения Товарищества разработан ОАО Территориальный проектный институт "Омскгражданпроект" и согласован в установленном порядке.

Исследовав перечисленные выше документы, суды пришли к выводу, что отсутствие документа, именуемого как акт осуществления технологического присоединения, при наличии иных первичных документов, отвечающих требованиям допустимости и относимости, может указывать только на несоблюдение процедуры оформления процесса технологического подключения, но не опровергает факт технологического присоединения.

При принятии судебных актов суды учитывали, что ОАО "Омский речной порт" в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представило доказательств существования на 25.11.2009 обстоятельств, свидетельствующих о необходимости полного ограничения режима потребления Товариществом электрической энергии и отсутствие у Общества технической возможности обеспечивать переток электрической энергии Товариществу по всем трем точкам присоединения.

На основании изложенного суды обеих инстанций пришли к обоснованному выводу, что при наличии технологического присоединения к передающим системам, которое является необходимым условием получения услуг по передаче электрической энергии, любой хозяйствующий субъект, объекты сетевого хозяйства которого участвуют в процессе передачи, становится субъектом естественной монополии, и субъект обязан соблюдать требования Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, поскольку получение услуг по передаче электрической энергии через любые другие сетевые объекты другого хозяйствующего субъекта невозможно без осуществления вновь процедур технологического присоединения.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, ранее были исследованы судами при рассмотрении спора и получили надлежащую правовую оценку.

Нарушений судами норм материального и процессуального права судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение от 17.08.2010 Арбитражного суда Омской области и постановление от 14.12.2010 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-6206/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.