Допуск биржевых ценностей к биржевой торговле
С принятием Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" и в связи с подготовкой проекта Федерального закона "О биржах и биржевой деятельности" актуальным становится вопрос о правовом обеспечении допуска биржевых ценностей к биржевой торговле.
Прежде всего следует определить круг объектов биржевой торговли, т.е. какие объекты гражданских прав подлежат обращению на бирже. В настоящее время позиция российского законодателя по данному вопросу четко не прослеживается.
Несомненно, суть организации биржевой деятельности состоит в том, что биржевая торговля предметно ограничена, иными словами, она осуществляется только с некоторыми объектами гражданских прав (ст.128 ГК РФ). Думается, что такие объекты можно охарактеризовать как биржевые ценности.
Все биржевые ценности обладают особыми свойствами, которые непосредственно отвечают требованиям биржевого оборота. Они должны быть качественно однородны и сопоставимы (стандартны); количественно определимы либо по числу, либо по размеру, либо по весу; взаимозаменимы; иметь по необходимости длительный жизненный цикл; характеризоваться массовым производством или массовым объемом выпуска.
Биржевые ценности подлежат классификации, исходя из двух показателей: предметного состава и способа исполнения обязательств по биржевой сделке.
В первом случае следует выделить несколько групп биржевых ценностей, которые по своему содержанию не совпадают с утвердившимся в отечественном биржевом законодательстве подходом.
Это собственно биржевой товар, т.е. не в "общесобирательном смысле ("все, что имеет меновую стоимость"), а в узком значении данного понятия ("реальный товар" в терминах Закона РФ от 20 февраля 1992 г. "О товарных биржах и биржевой торговле").
Валюта в биржевом обороте представляет собой средства на счетах в банках и иных кредитных учреждениях в денежных единицах РФ, иностранных государств, групп государств и в международных денежных и расчетных единицах (см. пп.1, 2 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле"). При этом выделение валютных ценностей как отдельной категории объектов биржевой торговли представляется неправомерным. Дело в том, что не все валютные ценности, в смысле указанного выше Закона, могут обращаться на бирже (например, таковыми не являются денежные знаки, изъятые из обращения, или природные драгоценные камни). Далее: общие принципы совершения биржевых сделок с валютой или ценными бумагами не зависят от их государственной принадлежности. Кроме того, торговля такими валютными ценностями, как драгоценные металлы - золотом, серебром, платиной и металлами платиновой группы, есть прерогатива специализированных товарных бирж. В биржевой практике указанные металлы однозначно являются разновидностью биржевого товара. И наконец, одной из целей создания собственно валютных бирж является институциализация определенной части межбанковской торговли валютными средствами на счетах.
Фондовые ценности отечественное биржевое законодательство прямо не называет и ограничивается только указанием на фондовые биржи или фондовые отделы. Однако понятие "фондовые ценности" все-таки устанавливалось как дореволюционным, так и советским биржевым правом (см. пп.1, 2 постановления Президиума ЦИК от 17 июля 1925 г. "О торговле фондовыми и валютными ценностями").
Понятие "Фондовые ценности" не равнозначно понятию "ценные бумаги, допущенные к биржевой торговле" (см. ст.14 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Фондовыми ценностями являются только те ценные бумаги, для которых не существует объективных изъятий из биржевого оборота. Иными словами, суть заключается не в допуске, а в наличии у ценных бумаг соответствующих свойств, позволяющих им выступать в качестве объекта биржевой торговли. В результате в понятие "фондовые ценности" не входят отдельные виды ценных бумаг (сберегательные книжки на предъявителя и др.).
Финансовые ценности представляют собой синтетические показатели, воплощающие в себе расчетную стоимость имущества: индексы валютного курса, индексы ценных бумаг, процентные ставки и т.п.
Важно подчеркнуть, что понятие "финансовые ценности" может применяться и в ином значении, а именно как общевидовое для биржевых ценностей, традиционно не являющихся биржевым товаром (ср. с термином "иные финансовые инструменты" в ст.14 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").
Иное имущество, включая имущественные права и обязанности. Биржевая практика показывает, что в состав биржевых ценностей входят не только вещи (биржевой товар, валюта, ценные бумаги). Так, на биржевом опционном рынке торговля осуществляется опционными правами. В результате применительно к биржевой торговле категорию имущества необходимо рассматривать в более широком значении, что позволяет подвести под данное понятие фьючерсные, опционные и иные стандартные контракты.
Во втором случае проводят различие между реальными биржевыми ценностями, имеющими физическую субстанцию и поставляемыми в наличности, и расчетными биржевыми ценностями, исполнение обязательств по сделке с которыми происходит в денежной форме.
Таким образом, приведенная классификация отражает организацию биржевой торговли по существу, а не исходит из особенностей валютной, таможенной, налоговой и иных сфер регулирования.
В отличие от положений ранее действовавших Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года (ст.29) теперь позиция российского законодателя склоняется к тому, что предметом биржевых сделок может являться не только имущество, но и информация (см. п.1 ст.5 проекта Федерального закона "О биржах и биржевой деятельности"). Это требует некоторого разъяснения. Допустим, что предположение разработчиков законопроекта правильно. Тогда информация в биржевом обороте должна выражаться в устной, письменной или иной объективной форме, может быть воспроизведена и передана от одного лица к другому. Информация же, о которой идет речь в законопроекте, является в момент наступления срока исполнения биржевой сделки общедоступной (например, формула расчета индекса акций), сама по себе как объект купли-продажи ценности не представляет, ее поставка экономического смысла не имеет и, таким образом, изначально не предусматривается. Важная особенность такой информации заключается, однако, в том, что, во-первых, она как производная характеристика отражает определенное ценовое развитие ее математических составляющих, во-вторых, в гражданском обороте указанные составляющие всегда имеют имущественное воплощение. В конечном счете при исполнении биржевой сделки право собственности переходит на соответствующую часть стоимости такого имущества. В результате заключение подобных сделок означает не что иное, как косвенное инвестирование в имущественные объекты гражданских прав.
В любом другом случае расчетные сделки с информацией, предусматривающие выплату определенной денежной суммы проигравшей стороной, соответствуют гражданско-правовому понятию "пари" (гл.58 ГК РФ). В результате участие в рассматриваемых сделках не подлежит судебной защите (ст.1062 ГК РФ) и страхованию (п.2 ст.928 ГК РФ), что противоречит основам организации биржевого оборота (см. ст.24 "Гарантии биржевой торговли" или ст.25 "Разрешение споров в биржевой торговле" законопроекта). Более того, во многих странах такие сделки в законодательном порядке запрещены к исполнению на бирже.
Обратимся теперь к понятию "биржевая оборотоспособность". Наличие у биржевых ценностей свойств, позволяющих им выступать в качестве объекта биржевой торговли, а также особенности правового регулирования проведения биржевых торгов позволяют говорить о биржевой оборотоспособности, которая имеет известные отличия от обычной оборотоспособности объектов гражданских прав (см. ст.29 ГК РФ).
Во-первых, биржевые ценности всегда есть ограниченно оборотоспособные (см. абз.2 п.2 ст.129 ГК РФ). Данное утверждение вытекает из следующих обстоятельств. Торговлю биржевыми ценностями на бирже может осуществлять только определенный круг лиц, ограниченный участниками биржевой торговли, а само нахождение тех или иных ценностей в биржевом обороте допускается по специальному разрешению, вытекающему из закона (см. ст.6 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"), иных правовых актов (например, постановлений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг согласно ст.42 Федерального закона "О рынке ценных бумаг": "Федеральная комиссия... устанавливает обязательные... нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу,.."), или, наконец, внутренних биржевых документов.
Во-вторых, биржевая оборотоспособность имеет общий и частный характер. Общей биржевой оборотоспособностью обладают объекты гражданских прав, не изъятые из биржевого оборота в законодательном порядке. В отличие от этого биржевые ценности, для которых установлен допуск к котировке на конкретной бирже, имеют частную биржевую оборотоспособность.
В-третьих, существуют объективные и субъективные изъятия из биржевого оборота. Первые основываются на определенных качественных свойствах самих объектов. Это означает, что способность выступать предметом биржевых сделок должна присутствовать вне зависимости от чьей-либо воли. На данном основании биржевыми ценностями никогда не могут являться результаты интеллектуальной деятельности, недвижимое имущество (п.2 ст.6 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле") и некоторые другие объекты гражданских прав. По сути, речь идет о разделении понятий "биржа" и "псевдобиржа". Под субъективными же изъятиями следует понимать определенные, закрепленные в законе, биржевых обычаях и т.п. запреты или ограничения на осуществление биржевой торговли с теми или иными объектами гражданских прав, т.е. субъективность здесь заключается в характере установления подобных норм (см. п.2 ст.5 законопроекта). Важно отметить, что субъективные изъятия закрепляются не только в регламентах, непосредственно определяющих допуск к обращению на бирже (например, через включение ценных бумаг в список фондовой биржи согласно ст.14 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), но и в общих положениях о сфере деятельности биржи и принципах организации биржевой торговли (ст.ст.1, 2, 3 и 5 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"). Субъективные изъятия по своей сущности всегда являются более узкими, нежели объективные.
В-четвертых, применительно к биржевому обороту биржевые ценности не могут переходить от одного участника биржевой торговли к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация и т.д.). Иначе говоря, биржевые ценности лишь покупаются или продаются на бирже. В то же время за пределами деятельности того или иного лица как участника биржевой торговли биржевые ценности могут отчуждаться и иными способами, предусмотренными законодательством.
Порядок допуска к биржевой торговле имеет ряд особенностей. Из изложенного выше следует, что биржевые ценности, обращающиеся на бирже, обладают частной биржевой оборотоспособностью. В этой связи следует учитывать, что способ придания такой оборотоспособности может быть различен в зависимости от вида биржевых ценностей.
Можно обозначить три основных подхода к решению данного вопроса. Прежде всего, это тот случай, когда установление самостоятельно биржей перечня биржевых ценностей, допускаемых к обращению, является необходимым и достаточным условием для их официального введения в биржевой оборот. Использование указанного подхода означает, что, во-первых, такие биржевые ценности обладают общей биржевой оборотоспособностью без каких-либо субъективных изъятий и, во-вторых, каких-либо правовых действий со стороны лиц, производственно-технически или иным подобным образом связанных с биржевыми ценностями (производители сельскохозяйственной продукции, предприятия горно- и нефтедобывающих отраслей и т.д.), не требуется. Важно отметить, что соответствующий перечень либо изначально указывается в учредительных документах (ст.10 законопроекта) и правилах биржевой торговли (п.4 ст.17 законопроекта) при их представлении на получение лицензии на организацию биржевой торговли, либо определяется впоследствии. Однако в отношении таких изменений комиссия, выдавшая лицензию, всегда подлежит уведомлению (п.13 Положения о порядке лицензирования деятельности товарных бирж).
Второй подход связан с процедурой листинга, которая закрепляется в особом регулятивном внутреннем документе биржи - Правилах допуска к биржевой торговле. Правовое значение листинга двойственно. С одной стороны, здесь находит свое выражение принцип биржевого саморегулирования ("Фондовая биржа самостоятельно устанавливает процедуру..." абз.5 ст.13 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). При этом важнейшим этапом листинга является анализ хозяйственно-финансового положения эмитента и сопоставление полученных показателей с требованиями биржи. С Другой стороны, листингу всегда предшествует
