Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26 октября 2010 г. по делу N А12-7281/2010 Кассационная жалоба ФНС РФ по делу о признании недействительным ненормативного акта оставлена без удовлетворения, поскольку в случае, если в отчетном (налоговом) периоде налогоплательщиком получен убыток - отрицательная разница между доходами и расходами, учитываемыми в целях налогообложения, в данном отчетном (налоговом) периоде налоговая база признается равной нулю. Заявителем велся учет прибыли и убытков по операциям с ценными бумагами, однако, полученный по этим операциям убыток учтен при формировании базы по всем видам операций, облагаемых налогом на прибыль по ставке 24% (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа
от 26 октября 2010 г. по делу N А12-7281/2010
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Волгограда,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 24.05.2010 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2010 по делу N А12-7281/2010,

по заявлению открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий банк "КОР", г. Волгоград, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Волгограда, о признании недействительным ненормативного акта,

установил:

открытое акционерное общество "Акционерный коммерческий банк "КОР" (далее - ОАО "АКБ "КОР", Общество, Банк, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Волгоград (далее - налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения от 12.01.2010 N 07-06-15 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.05.2010, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2010, заявленные обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Налоговый орган, не согласившись с принятыми судебными актами, обратился в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, в удовлетворении требований ОАО "АКБ "КОР" отказать.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения представителя общества, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, не находит основания для их отмены.

Как следует из материалов дела, налоговым органом в период с 01.09.2009 по 03.12.2009 была проведена выездная налоговая проверка ОАО "АКБ "КОР" по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2007 по 31.12.2008. 04.12.2009 по результатам проверки составлен акт N 17-06-16/1821дсп.

12.01.2010 заместителем начальника инспекции Быкадыровой Г.В. принято решение N 17-06-15 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым ОАО "АКБ "КОР" предложено уплатить налог на прибыль в сумме 97549 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 9758,29 руб., штраф в сумме 5063,60 руб. на основании пункта 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль.

Общество, не согласившись с решением налогового органа, обжаловало его в Управление Федеральной налоговой службы по Волгоградской области.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области от 12.03.2010 N 184, вынесенным по результатам рассмотрения апелляционной жалобы ОАО "АКБ "КОР", решение налогового органа от 12.01.2010 N 07-06-15 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, оставлено без изменения.

Не согласившись с решением налогового органа от 12.01.2010 N 07-06-15 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, Банк обратился в арбитражный суд, которым приняты вышеуказанные судебные акты.

Кассационная инстанция находит выводы судебных инстанций правомерными по следующим основаниям.

Удовлетворяя заявленные ОАО "АКБ "КОР" требования, суды указали, что налоговым органом не представлено доказательств правомерности оспариваемого решения.

Судами установлено и материалами дела подтверждается, что в проверяемом периоде на балансе ОАО "АКБ "КОР" (счета 50104 "Долговые обязательства Российской Федерации", 50206 "Долговые обязательства субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления") числились ценные бумаги: облигации федерального займа (далее - ОФЗ), государственные облигации Волгоградской области (далее - ВОО), векселя.

В бухгалтерском и налоговом учете банка отражены движение и финансовые результаты по сделкам с ОФЗ и доходы в виде процентов по ОФЗ, а также доходы от погашения ВОО.

В период с 01.01.2007 по 31.12.2008 Банк не заключал сделки купли-продажи государственных облигаций Волгоградской области на вторичном рынке ценных бумаг. Информацию о покупке (продаже) государственных облигаций Волгоградской области не размещал, что подтверждается пояснением Банка от 21.10.2009 N 11007.

В результате проведения операций с ОФЗ по данным налогового учета Банка получен убыток в сумме 295320,06 руб. за 2007 год и в сумме 111133,23 руб. за 2008 год, который отражен Банком в уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в соответствии с пунктом 11 статьи 280 НК РФ, которым предусмотрено, что налогоплательщики (включая банки), осуществляющие дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг, при определении налоговой базы и переносе убытка на будущее в порядке и на условиях, которые установлены статьей 283 НК РФ, формируют налоговую базу и определяют сумму убытка, подлежащего переносу на будущее с учетом всех доходов (расходов) и суммы убытка, которые получены от осуществления предпринимательской деятельности.

Налоговым органом в ходе проверки было установлено, что в проверяемом периоде ОАО "АКБ "КОР" на основании договора счета депо от 23.12.2004 N 2312/Y0124 банку был открыт счет N Y0124 в депозитарии Акционерного банка "Оргрэсбанк" (ОАО).

ОАО "АКБ "КОР" в Акционерном банке "Оргрэсбанк" представлено заявление на обслуживание на финансовых рынках с просьбой о присоединении к условиям Регламента предоставления услуг на финансовых рынках, открытии необходимых счетов и осуществлении обслуживания на следующих рынках:

- рынок корпоративных ценных бумаг Московской Межбанковской Валютной Биржи (КЦБ ММВБ),

- рынок государственных ценных бумаг Московской Межбанковской Валютной Биржи (ГЦБ ММВБ).

Тарифный план "инвестиционный".

На основании данного заявления между ОАО "АКБ "КОР" и Акционерным банком "Оргрэсбанк" заключено соглашение от 15.02.2005 N 01002281 и Клиенту открыт счет N 30601810002000002281 "Средства клиентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами в АБ "Оргрэсбанк".

ОАО "АКБ "КОР" присвоен код инвестора - 010002281. Для совершения операций с ценными бумагами ОАО АКБ "КОР" оформлялись Заявки на совершение сделок с ценными бумагами, которые представляют собой распоряжение банка приобрести (продать) ценные бумаги в определенном количестве или в пределах суммы поручения по рыночным ценам (тип заявки: рыночная) или по цене не выше (не ниже) указанной в заявке (тип заявки: лимитированная).

Данные обстоятельства, по мнению налогового органа, свидетельствуют о том, что в проверяемом периоде ОАО "АКБ "КОР" дилерскую деятельность не осуществляло. Операции с ОФЗ совершались Акционерным банком "Оргрэсбанк" по поручению ОАО "АКБ "КОР" в соответствии с соглашением от 15.02.2005 на условиях Регламента предоставления услуг на финансовых рынках Акционерного банка "Оргрэсбанк".

Налоговый орган полагает, что банком в нарушение пункта 8 статьи 280, статьи 329 НК РФ в 2007-2008 годах не велся отдельный учет налоговой базы по операциям с ценными бумагами, не определены отдельно налоговые базы по ценным бумагам, обращающимся и не обращающимся на рынке ценных бумаг. Также банком неправомерно применен пункт 11 статьи 280 НК РФ, а именно: убыток по операциям с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, учтен при определении налоговой базы от основной деятельности.

В результате Банку оспариваемым решением предложено уплатить налог на прибыль в сумме 97549 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 9758,29 руб., штраф в сумме 5063,60 руб. на основании пункта 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль.

В статье 247 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях главы 25 Кодекса для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

Согласно пункту 1 статьи 274 Кодекса налоговой базой для целей главы 25 Кодекса признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со статьей 247 настоящего Кодекса, подлежащей налогообложению.

В пункте 2 данной статьи указано, что налоговая база по прибыли, облагаемой по ставке, отличной от ставки, указанной в пункте 1 статьи 284 Кодекса, определяется налогоплательщиком отдельно. Налогоплательщик ведет раздельный учет доходов (расходов) по операциям, по которым в соответствии с настоящей главой предусмотрен отличный от общего порядок учета прибыли и убытка.

В силу пункта 8 статьи 274 Кодекса в случае, если в отчетном (налоговом) периоде налогоплательщиком получен убыток - отрицательная разница между доходами и расходами, учитываемыми в целях налогообложения в порядке, предусмотренном главой 25 Кодекса, в данном отчетном (налоговом) периоде налоговая база признается равной нулю.

Согласно пункту 8 статьи 280 Кодекса налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется налогоплательщиком отдельно, за исключением налоговой базы по операциям с ценными бумагами, определяемой профессиональными участниками рынка ценных бумаг. При этом налогоплательщики (за исключением профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность) определяют налоговую базу по операциям с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, отдельно от налоговой базы по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг.

Согласно пункту 11 статьи 280 НК РФ налогоплательщики (включая банки), осуществляющие дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг, при определении налоговой базы и переносе убытка на будущее в порядке и на условиях, установленных статьей 283 НК РФ, формируют налоговую базу и определяют сумму убытка, подлежащего переносу на будущее, с учетом всех доходов (расходов) и суммы убытка, которые получены от осуществления предпринимательской деятельности.

Следовательно, организации, осуществляющие дилерскую деятельность, не ведут отдельного учета налоговой базы по категориям ценных бумаг. Все прибыли и убытки они включают в общий расчет прибыли.

Суды правильно указали на доказанность факта осуществления Банком в проверяемый период дилерской деятельности.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность.

Пунктом 1 статьи 300 НК РФ установлено, что профессиональные участники ранка ценных бумаг признаются осуществляющими дилерскую деятельность, если дилерская деятельность предусмотрена соответствующей лицензией, выданной участнику рынка ценных бумаг в установленном порядке.

ОАО "АКБ "КОР" имеет лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг от 29.11.2000 N 034-03316-010000 на осуществление дилерской деятельности, выданную Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Из договоров купли-продажи следует, что в проверяемом период ОАО "АКБ "КОР" в качестве уполномоченного дилера выкупило у эмитента облигации Волгоградской области со сроком обращения до одного года, на что указано и самим налоговым органом в оспариваемом решении.

Судами обоснованно отклонена ссылка налогового органа на Положение "Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг", утвержденное Центральным Банком Российской Федерации от 25.03.2003 N 219-П, регулирующее порядок размещения, обращения обслуживания и погашения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, облигаций федеральных займов и государственных федеральных облигаций, выпускаемых в соответствии с Федеральным законом от 29.07.1998 N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" на том основании, что данное Положение к действиям ОАО "АКБ "КОР" не применимо, поскольку Банк в проверяемом периоде операции с ценными бумагами, указанными в пункте 1.1 Положения не проводил, чем обусловлено и отсутствие договора с Банком России на выполнение функций дилера на рынке облигаций.

Так же судом дана правильная оценка доводу налоговой инспекции о том, что в нарушение пункта 8 статьи 280 НК РФ Банк не вел отдельный учет налоговой базы по операциям с ценными бумагами.

Материалами дела подтверждается, что в проверяемом периоде выручка от реализации ценных бумаг и затраты на их приобретение и реализацию велись налогоплательщиком по каждому виду ценных бумаг на отдельном лицевом счете, а именно:

- по ценным бумагам, обращающемся на рынке ценных бумаг, выручка и расходы отражались на счетах: 11501810300000000001 "Выручка от реализации ОФЗ-ФД, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг"; 21701810200000000001 "Расходы, связанные с реализацией ОФЗ-ФД на организованном рынке ценных бумаг";

- по ценным бумагам, не обращающимся на рынке ценных бумаг, выручка и расходы отражались на счетах: 11502810900000000002 "Выручка от реализации ВОО"; 11503810900000000001 "Выручка, связанная с реализацией или погашением учтенных векселей"; 21701810500000000002 "расходы, связанные с реализацией ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг (ГКО, ОБР)"; 21703810800000000001 "Расходы, связанные с реализацией или погашением учтенных векселей".

Налоговый орган в ходе проверки неправомерно самостоятельно определил вид ценной бумаги обращающейся на рынке ценных бумаг, операции по которым подлежат отражению в листе 05 Декларации по налогу на прибыль, и, соответственно, не подлежат включению при формировании доходов и расходов от иных операций, поскольку в пункте 8 статьи 280 НК РФ прямо указано, что налогоплательщик - профессиональный участник рынка ценных бумаг, не осуществляющий дилерскую деятельность, самостоятельно выбирает виды ценных бумаг (обращающихся на организованном рынке ценных бумаг или не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг), по операциям с которыми при формировании налоговой базы в доходы и расходы включаются иные доходы и расходы, определенные в соответствии с главой 25 НК РФ.

Следовательно, налоговым органом сделан неверный вывод о занижении Банком налоговой базы по налог на прибыль на сумму полученного в 2007 и 2008 годах убытка от операций с данным видом ценных бумаг. Вместе с тем, наряду с ценными бумагами, обращающимися на ранке ценных бумаг, Банком в проверяемом периоде осуществлялись операции по ценным бумагам, не обращающимся на рынке ценных бумаг, по которым в 2007 году сложился нулевой финансовый результат, а в 2008 году сложилась прибыль в сумме 100000 руб.

Также налоговым органом не учтено, что пунктом 8 статьи 280 НК РФ налогоплательщикам - профессиональным участникам рынка ценных бумаг предоставлено право включать финансовый результат по одному из видов ценных бумаг в налоговую базу, сформированную по другим видам доходов (стр. 010 и стр. 030 Листа 02 Декларации по налогу на прибыль).

Таким образом, ОАО "АКБ "КОР" как банк, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеет право отразить в Листе 05 Декларации по налогу на прибыль операции по ценным бумагам, не обращающимся на рынке ценных бумаг, и, соответственно, операции по ценным бумагам, обращающимся на рынке ценных бумаг, отразить по строкам 010 и 030 Листа 02 Декларации. В это случае занижения налоговой базы по налогу на прибыль не возникает.

В соответствии с пунктом 8 статьи 274 НК РФ в случае, если в отчетном (налоговом) периоде налогоплательщиком получен убыток - отрицательная разница между доходами и расходами, учитываемыми в целях налогообложения в порядке, предусмотренном главой 25 НК РФ, в данном отчетном (налоговом) периоде налоговая база признается равной нулю.

Таким образом, судами установлено и материалами дела подтверждается, что заявителем велся учет прибыли и убытков по операциям с ценными бумагами в порядке, предусмотренном статьями 280-282 НК РФ, однако, полученный по этим операциям убыток учтен при формировании базы по всем видам операций, облагаемых налогом на прибыль по ставке 24%, что не противоречит пункту 2 статьи 274 НК РФ.

Таким образом, доводы кассационной жалобы не опровергают правильность сделанных судами первой и апелляционной инстанций и подтвержденных материалами дела выводов.

При таких обстоятельствах у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановил:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 24.05.2010 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2010 по делу N А12-7281/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.