Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 6 декабря 2010 г. по делу N А55-414/2009 Судами правомерно отказано в удовлетворении заявления о взыскании дивидендов, процентов за пользование чужими денежными средствами, поскольку принятие истцом решения о выплате дивидендов в отсутствие чистой прибыли и утвержденного годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности общества, в которой отражены убытки общества, является грубым нарушением законодательства об акционерных обществах (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа
от 6 декабря 2010 г. по делу N А55-414/2009
(извлечение)

ГАРАНТ:

См. также Постановление ФАС ПО от 10 ноября 2009 г. N А55-414/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 6 декабря 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Самарской области, г. Самара,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 30.03.2010 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2010 по делу N А55-414/2009,

по исковому заявлению Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Самарской области, г. Самара, к открытому акционерному обществу Полиграфическое предприятие "Современник", г. Тольятти Самарской области, о взыскании 448626,25 руб.,

установил:

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Самарской области (далее - ТУ ФАУГИ в Самарской области) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к открытому акционерному обществу Полиграфическое предприятие "Современник" (далее - ОАО ПП "Современник") о взыскании с ответчика в доход федерального бюджета 433200 руб. дивидендов за 2007 год и 15426,25 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 25.05.2009 в иске было отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2009 решение суда первой инстанции было отменено, иск удовлетворен. С ответчика в доход федерального бюджета взыскано 433200 руб. дивидендов за 2007 год по акциям, находящимся в федеральной собственности, 15426,25 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.08.2008 по 04.12.2008.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10.11.2009 решение Арбитражного суда Самарской области от 25.05.2009 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2009 были отменены и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области

Суд кассационной инстанции указал, что при новом рассмотрении необходимо дать оценку причинам не утверждения акционером годовой бухгалтерской отчетности общества и законности принятия решения о выплате дивидендов в отсутствие утвержденного годового отчета, установить, был ли сформирован совет директоров и направлял ли он истцу рекомендации по размеру дивидендов.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 30.03.2010 в иске отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2010 решение оставлено без изменения.

Судебные акты мотивированы тем, что уполномоченный орган акционера ОАО ПП "Современник" - истец не утвердил годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность общества за 2007 год, в которой отражены убытки общества, и, тем не менее, при отсутствии доказательств чистой прибыли и утвержденной отчетности, все же принял решение о выплате дивидендов за 2007 год в сумме 433200 руб., что является грубым нарушением пункта 2 статьи 42, пункта 11 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон N 208-ФЗ).

В этой связи требование о взыскании с ответчика дивидендов в размере 433200 руб. являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

В силу пункта 8.7 устава ответчика начисление процентов по невыплаченным дивидендам не производится, поэтому требование истца о взыскании с ответчика 15426,25 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами является также необоснованными и удовлетворению не подлежит.

В кассационной жалобе заявитель - ТУ ФАУГИ в Самарской области - просит решение и постановление отменить, иск удовлетворить.

При этом заявитель ссылается на то, что материалами дела не подтверждается наличие соответствующих оснований, предусматривающих невозможность принятия решения о выплате дивидендов.

Вывод судов о том, что достоверность бухгалтерской отчетности не проверялась, в связи с чем не могла быть предметом рассмотрения собрания акционеров, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Кроме того, заявитель указывает, что решение Совета директоров носит рекомендательный характер, а запрет на выплату дивидендов законодатель связывает только с отсутствием решения об объявлении дивидендов, которое принимается решением общего собрания акционеров.

В статье 43 Федерального закона N 208-ФЗ содержится перечень оснований, по которым общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов и в указанном перечне отсутствие рекомендаций Совета директоров не содержится.

Проверив законность решения и постановления в соответствии со статьями 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд кассационной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

ОАО ПП "Современник" учреждено в соответствии с указом Президента Российской Федерации от 01.07.1992 N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" в результате преобразования государственного предприятия "Государственное полиграфическое предприятие "Современник".

Учредителем общества является Департамент по управлению государственным имуществом Самарской области.

Выпуск обыкновенных именных акций общества зарегистрирован за N 1-01-00643-Е в соответствии с выпиской N 21 из реестра акционеров по состоянию на 11.03.2009 единственным акционером общества является Российская Федерация в лице федерального агентства по управлению государственным имуществом, обладающая 253658 акциями общества, что составляет 100% доли в уставном капитале общества (т. 1, л.д. 124).

Порядок управления находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права на участие Российской Федерации в управлении открытым акционерным обществом урегулирован "Положением об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("Золотой акции")", утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738.

В соответствии с пунктом 1 данного Положения права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет федеральное агентство по управлению федеральным имуществом, в отношении акционерных обществ, находящиеся в федеральной собственности, акции которых планируются к приватизации, права акционера от имени Российской Федерации осуществил также Российский фонд федерального имущества в рамках компетенции, определенной уставом.

В силу положений пункта 5.28 раздела 2 Положения о федеральном агентстве по управлению федеральным имуществом, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2004 N 691, агентство принимает меры для обеспечения поступления в федеральный бюджет дивидендов по находящимся в федеральной собственности акциям акционерных обществ, средств приватизации и доходов от использования иного федерального имущества. При этом агентство осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы и подведомственные организации во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и другими организациями, в том числе через уполномоченный орган.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 432 "О федеральном агентстве по управлению государственным имуществом", Положением "Об управлении находящимися в государственной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("Золотой акции")", утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 и распоряжением Росимущества от 15.02.2007 N 382-р "О делегировании полномочий по осуществлению прав акционера акционерных обществ Территориальным управлениям Росимущества" полномочия по осуществлению прав акционера акционерных обществ делегированы ТУ ФАУГИ в Самарской области.

Согласно пункту 3 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами, в акционерных обществах, все голосующие акции которых находятся в федеральной собственности, полномочия общего собрания акционеров осуществляются федеральным агентством по управлению федеральным имуществом. Решения общего собрания акционеров оформляются распоряжением данного органа.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Федерального закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с данным федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов.

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 42 Федерального закона N 208-ФЗ источником выплаты дивидендов является прибыль общества, оставшаяся после налогообложения (чистая прибыль). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Решения о выплате (объявления) дивидендов, в том числе решения о размере дивидендов и форме их выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров.

Распоряжением акционера ОАО ПП "Современник" - ТУ ФАУГИ в Самарской области от 11.06.2008 N 295-Р "О решениях годового общего собрания акционеров ОАО ПП "Современник" было принято решение не утверждать годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчет о прибылях и убытках за 2007 год акционерного общества и одновременно принято решение о распределении прибыли общества за 2007 год, в том числе на выплату дивидендов 433200 руб. (т. 1, л.д. 22).

В соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 48 Федерального закона N 208-ФЗ утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, и убытков общества по результатам финансового года относится к компетенции общего собрания акционеров.

Таким образом, решение акционера о распределении годовой прибыли путем объявления дивидендов может быть принято в совокупности с решением об утверждении годового отчета и бухгалтерской отчетности общества.

Письмом от 19.06.2008 N 2800 истец направил ответчику копию распоряжения N 295 и уведомил ответчика о необходимости перечисления дивидендов за 2007 год на счет ТУ ФАУГИ в Самарской области в размере 433200 руб. (т. 1, л.д. 21).

Ответчик своим письмом от 04.07.2008 N 41, направленным в адрес истца, сообщил о невозможности произвести выплату дивидендов в связи с отсутствием прибыли за 2007 год (т. 1, л.д. 87, 88).

Неисполнение ответчиком требования о выплате дивидендов послужило основанием для обращения с настоящим иском. Истец также просил взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 15426,25 руб., начисленные на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, в период с 11.08.2008 по 04.12.2008.

Ответчик 03.04.2008 с сопроводительным письмом N 19 направил истцу копии бухгалтерского баланса за 2007 год, приложения к бухгалтерскому балансу, отчет о прибылях и убытках за 2007 год, отчет о движении денежных средств за 2007 год, отчет об изменениях капитала за 2007 год, пояснительную записку. В дополнение к указанным документам ответчик, по запросу истца, дважды 08.04.2008 и 26.05.2008 направлял копии документов, необходимых для принятия решения о выплате дивидендов.

В графе "470" бухгалтерского баланса за 2007 год, отчете о прибылях и убытках за 2007 год отражен непокрытый убыток общества, то есть отсутствие чистой прибыли подтверждается бухгалтерскими документами (т. 1, л.д. 133).

Наличие убытков общества, в том числе задолженности по обязательным платежам, подтверждается и решением о реструктуризации задолженности от 30.03.2000 и дополнительным решением от 14.12.2001, принятыми в соответствии с постановлениями Правительства Российской Федерации от 03.09.1999 N 1002, от 23.05.2001 N 410 (т. 1, л.д. 100, 101).

Пункт 3 статьи 88 и статья 87 Федерального закона N 208-ФЗ содержат требование о подтверждении достоверности данных, содержащихся в годовой отчетности акционерного общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества.

Уставом ОАО ПП "Современник" предусмотрено создание ревизионной комиссии и предоставление совету директоров общества отчета по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества (статья 14 Устава).

Фактически до 2008 года ревизионной комиссии ОАО ПП "Современник" не было создано.

В силу статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" является обязательной ежегодная аудиторская проверка ведения открытым акционерным обществом бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности.

В материалы дела представлено аудиторское заключение ООО фирмы "Аудит-Потенциал" от 19.03.2008 по финансовой (бухгалтерской) отчетности ОАО "ПП "Современник" за 2007 год, в котором указано, что финансовая бухгалтерская отчетность общества признана достоверной и соответствующей требованиям законодательства Российской Федерации о ведении бухгалтерского учета (т. 3, л.д. 9, 15).

В тоже время, истец, принимая распоряжение от 11.06.2008 N 295-р о выплате дивидендов в сумме 433200 руб. за 2007 год (то есть после аудиторского заключения), не утвердил годовую бухгалтерскую отчетность общества за 2007 год (т. 2, л.д. 22).

Отсутствие прибыли у ОАО "ПП "Современник" для выплаты дивидендов подтверждает и то обстоятельство, что за 2008 год истец не принял решение о выплате дивидендов, а созданный в 2008 году резервный фонд имеет сумму 22800 руб., то есть значительно меньше, чем размер требуемых дивидендов (распоряжение от 11.06.2009 N 757-р - т. 3, л.д. 63).

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о том, что принятие истцом решения о выплате дивидендов за 2007 год в сумме 433200 руб. в отсутствие чистой прибыли и утвержденного годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности общества за 2007 год, в которой отражены убытки общества, является грубым нарушением пункта 2 статьи 42 и пункта 11 части 1 статьи 48 Федерального закона N 208-ФЗ.

Кроме того, согласно пункту 3 статьи 42 Федерального закона N 208-ФЗ к компетенции совета директоров отнесено принятие решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивидендов и форме выплаты по акциям каждой категории.

Несмотря на то, что решение о размере дивидендов, принимаемое советом директоров, носит для собрания акционеров рекомендательный характер, наличие такого решения подтверждает сам факт правомерности выплаты дивидендов, устанавливает форму этих выплат.

Однако до 11.06.2008 совет директоров ОАО ПП "Современник" сформирован не был.

Суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о том, что несоблюдение истцом установленного Федеральным законом N 208-ФЗ порядка принятия решения о выплате дивидендов, нарушает законные права и интересы акционерного общества, не обладающего правом обжалования решения собрания акционеров, и обоснованно отказали в удовлетворении требования о взыскании с ответчика дивидендов в размере 433200 руб.

Также правомерно суды отказали во взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, так как в соответствии с пунктом 8.7 устава ОАО ПП "Современник" начисление процентов по невыплаченным дивидендам не производится.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановил:

решение Арбитражного суда Самарской области от 30.03.2010 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2010 по делу N А55-414/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.