"Признаки ценной бумаги" (Трофименко А., "Российская юстиция", 1997, N 7)

Признаки ценной бумаги

С развитием в нашей стране рыночных отношений обозначилась настоятельная необходимость расширения сферы применения ценных бумаг в хозяйственном обороте. Они относятся к числу объектов гражданских прав, что обусловливает их регламентацию в рамках гражданского законодательства.

Ценные бумаги (за исключением так называемых "бездокументарных ценных бумаг") - движимые, неделимые вещи. Как правило, их рассматривают в качестве индивидуально-определенных вещей, за исключением бумаг на предъявителя, которые в ряде случаев могут быть отнесены к вещам, определяемым родовыми признаками.

В настоящей статье рассматриваются основные признаки ценной бумаги, а также предлагаются варианты ответов на некоторые спорные вопросы теории ценных бумаг.

Прежде всего следует отметить некоторые особенности определений ценной бумаги, данных современным российским законодательством.

Одно из первых современных определений содержалось в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78. Это определение единодушно (и вполне заслуженно) критикуется исследователями вследствие наличия в нем целого ряда логических противоречий, несоответствий с общепризнанными теоретическими положениями.

Помимо упомянутого определения ценной бумаги были даны в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик (ст.31), в ст.142 ГК РФ, в Законе РФ от 9 октября 1992 г. "О валютном регулировании и валютном контроле", а также в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг".

Сравнительный анализ содержащихся в них определений позволяет выявить следующие смысловые различия.

Как правило, прямо предусматривается существование ценной бумаги в форме документа (исключение составляет Закон "О рынке ценных бумаг", в котором говорится о "любой ценной бумаге, в том числе бездокументарной").

Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" в качестве основного критерия отнесения документов к числу ценных бумаг называет его принадлежность к числу "долговых обязательств", что в конечном счете может привести к признанию ценной бумагой любой долговой расписки. В ГК РФ в качестве такого критерия принято соответствие документа признакам, перечисленным в ст.142, а также его отнесение к числу ценных бумаг законом или в установленном законом порядке (ст.143 ГК РФ).

У законодателя, очевидно, отсутствует ясное понимание характера прав, которые могут быть удостоверены ценными бумагами. Так, в определении ГК прямо предусматривается возможность удостоверения лишь имущественных прав, в то время как в Законе "О рынке ценных бумаг" признается возможность удостоверения ценными бумагами совокупности имущественных и неимущественных прав.

Выявить причины указанных различий и обозначить возможные пути их устранения позволит анализ признаков ценной бумаги.

Разные авторы приводят различное количество признаков. Так, в трудах юристов начала нашего века в качестве единственного определяющего признака приводится начало презентации, а современные отечественные исследователи насчитывают от двух до шести признаков.

На наш взгляд, исчерпывающей, наиболее лаконичной и в то же время достаточно детализированной является следующая совокупность признаков ценной бумаги. Такая бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена законом и т.п.).

Проанализируем каждый из названных признаков.

Права, удостоверяемые ценными бумагами. Общепризнанно, что бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет право на что-то, имеющее ценность. В то же время проблема юридической природы удостоверяемых прав не находит однозначного решения ни в современной цивилистической науке, ни в законодательстве.

В соответствии с современной доктриной удостоверяемые ценными бумагами права могут быть обязательственными, вещными или корпоративными (права участия в акционерном обществе). Последние, по мнению большинства исследователей, являются комплексными, включая в себя как имущественные, так и личные неимущественные правомочия (в том числе определяющее для акции правомочие на участие в управлении делами АО).

По нашему мнению, так называемые "корпоративные права" (определяющие из которых носят личный характер) есть права по своей сути обязательственные (так, фактически акционер имеет по отношению к АО право требования обеспечения участия в общем собрании и т.д.). Таким образом, не существует "корпоративных прав" в виде особой группы, отличной как от вещных, так и от обязательственных прав.

Следует отметить принципиальную возможность нетрадиционного подхода к определению юридической природы "корпоративных прав".

Некоторые специалисты считают, что участники АО обладают, в числе прочих, вещными (хотя бы и "потенциальными") правами на имущество соответствующего юридического лица. С другой стороны, обнаруживается существенное подобие правомочий общего собрания акционеров (см. ст.103 ГК, ст.47 Федерального закона "Об акционерных обществах") и правомочий собственника имущества, находящегося в хозяйственном ведении юридического лица (см. ст.295 ГК РФ).

Сказанное позволяет выдвинуть гипотезу о существовании вещного права акционеров на имущество АО. В случае признания существования подобного права акции следует отнести к числу вещно-правовых ценных бумаг.

В дальнейшем мы будем придерживаться традиционной концепции юридического лица как собственника имущества и, следовательно, обязательственного характера всех "корпоративных прав".

Таким образом, удостоверяемые ценными бумагами права могут иметь обязательственный или вещный характер. Соответственно можно предложить следующую классификацию ценных бумаг по характеру удостоверяемых ими прав: а) вещно-правовые документы, удостоверяющие наряду с прочими вещные права на имущество (товарораспорядительные документы и т.п.); б) обязательственно-правовые ценные бумаги, удостоверяющие, в числе прочих, право требования имущества от обязанного лица, но не удостоверяющие вещных прав на это имущество. Последние, в свою очередь, можно подразделить на удостоверяющие в качестве основного: право требования денежной суммы (вексель, чек, облигация и т.д.); право требования ценных бумаг (опционы); право требования имущества, не являющегося индивидуально-определенным (облигация целевого займа); личные неимущественные права участия в управлении делами АО (акция).

Начало презентации. Как уже отмечалось, бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. В то же время ценной бумагой может быть признан не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с бумагой. Таким образом, предъявление бумаги (ее "презентация") оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права.

Необходимость такого предъявления бумаги имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо кредитору для его легитимации в качестве субъекта выраженного в ней права. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги.

Описанное свойство является важнейшим в теории ценных бумаг и носит название "начало презентации".

Из-за необходимости соответствия ценной бумаги началу презентации в ней не может быть выражено правоотношение, в силу которого обе стороны взаимно приобретали бы права и обязанности, так как сторона, не владеющая бумагой, не сможет в этом случае осуществить принадлежащих ей прав.

Из начала презентации следует, что право собственности или иное вещное право на документ должно быть таким образом связано с правом, инкорпорируемым в нем, что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано (право "из бумаги" следует за правом "на бумагу"). Верно и обратное утверждение (т.е. право "на бумагу" следует за правом "из бумаги"). Невозможно осуществить передачу права на бумагу без права из бумаги и наоборот.

Изложенные положения активно используются в судебной практике, когда предпринимаются попытки искусственно "разорвать" связь между документом и соответствующим правом.

В то же время следует учитывать, что передача вещного права на бумагу либо права из бумаги не может быть приравнена к установлению правомочий по фактическому обладанию или осуществлению права из ценной бумаги. В самом деле, лицо, осуществляющее право из ценной бумаги на основании имеющихся у него полномочий, предоставленных обладателем вещного права на документ, не приобретает права на ценности по нему, равно как не всякий владелец документа является обладателем вещного права на него.

Существуют возражения против начала презентации, основанные на том, что есть акции и облигации, исполнение по которым в виде выплаты дивидендов или процентов гарантируется и без предъявления бумаги обязанному лицу.

По нашему мнению, осуществляя исполнение без предъявления ценной бумаги, должник непосредственно не нарушает начала презентации, но фактически выводит отношения с кредитором из поля специального правового регулирования (законодательства о ценных бумагах), что означает применимость к таким отношениям общих норм гражданского законодательства в части распределения рисков (например, ст.312 ГК РФ).

Начало презентации в самом деле было бы нарушено лишь в случае осуществления права, удостоверенного ценной бумагой, без предъявления последней, т.е. при предъявлении требования обязанному лицу, без презентации соответствующей ценной бумаги. Вряд ли подобные действия управомоченного лица могут иметь место на практике, но в случае их совершения должник вправе не производить исполнения (иначе он, как и в предыдущем случае, будет нести риск исполнения ненадлежащему кредитору).

В аспекте начала презентации представляет интерес рассмотрение проблемы юридической природы "бездокументарных ценных бумаг".

В соответствии со ст.149 ГК РФ права, закрепляемые именной или ордерной ценной бумагой, могут фиксироваться в бездокументарной форме.

Очевидно, "бездокументарные ценные бумаги" в их понимании современным российским законодателем не могут являться объектами вещных прав, если мы желаем остаться в рамках континентальной правовой системы (данный факт - следствие того, что такие "бумаги" не могут быть отнесены к категории индивидуально-определенных вещей).

Не может быть признан вполне удачным и сам термин "бездокументарная ценная бумага", так как не следует смешивать понятия ценной бумаги и иных форм фиксации прав.

Итак, "бездокументарные ценные бумаги" следует рассматривать как одну из возможных форм фиксации прав (наряду с "документарными" ценными бумагами), в отношении которой отчасти (причем в меньшей степени) применимы нормы, касающиеся ценных бумаг, отчасти (точнее - в основном) - необходимо самостоятельное правовое регулирование, учитывающее обязательственно-правовую специфику данного способа фиксации прав.

На наш взгляд, существует принципиальная возможность практически полного применения имеющейся теории "документарных" ценных бумаг к иным способам фиксации информации (разумеется, при условии учета особенностей каждого из них).

Для реализации указанной возможности необходимо поставить целью обеспечение соответствия средств фиксации информации средствам ее обработки. В результате мы приходим к идее полной замены в необходимых случаях традиционных ценных бумаг иными носителями информации, другими словами - идее ввода в гражданский оборот обособленных носителей информации - аналогов ценных бумаг, объектов вещного права, которые бы соответствовали современным способам хранения и обработки информации (дискеты, лазерные диски и т.д.).

Очевидно, при подобном подходе оказывается применимым большинство классических положений, разработанных для ценных бумаг (начало презентации, публичная достоверность, аналог индоссамента и т.д.). В то же время снимаются ограничения, связанные с невозможностью существования "бездокументарных ценных бумаг" на предъявителя, являющиеся закономерным следствием подхода, которому следует ГК РФ.

Предлагаемое решение позволяет положить конец спорам между сторонниками и противниками идеи "бездокументарных ценных бумаг" и перейти к разработке общей теории оборота прав, удостоверяемых материальными носителями.

Свойство публичной достоверности. Считается, что свойством публичной достоверности обладают ценные бумаги, содержание которых, безусловно, определяет права их добросовестного приобретателя. Тот, кто приобретает такую бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию.

Указанное свойство выражено в п.2 ст.147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства или на его недействительность, не допускается.

Уже давно отмечалось, что свойство публичной достоверности не следует рассматривать в качестве следствия абстрактного характера ценной бумаги. В самом деле, большинство ценных бумаг имеют каузальный характер, т.е. в их содержании имеется указание на соответствующую хозяйственную сделку (сделку, преследующую целью получение хозяйственного результата - обмен благ, дарение и т.д.).

Таким образом, ограничение возражений обязанного лица зависит не от абстрактности ценной бумаги, а от особого способа легитимации ее держателя в качестве субъекта соответствующего права.

Публичная достоверность ценной бумаги означает, во-первых, что отказ от исполнения обязательства, воплощенного в ней, лицу, легитимируемому бумагой, возможен лишь в случае приведения должником возражений: а) касающихся действительности бумаги (недееспособность должника во время составления бумаги, несоответствие бумаги установленным реквизитам и т.п.); б) вытекающих из содержания бумаги (из определения времени и условий исполнения, указанных в документе, и т.д.); в) полагающихся должнику непосредственно против кредитора. К числу последних относятся: возражения, которые вообще ставят под вопрос правоприобретение данного держателя (в частности, путем ссылки на то, что он приобрел бумагу у недееспособного лица); возражения, посредством которых должник прекращает соответствующее право требования или уменьшает размер своего долга (требование о зачете встречного однородного требования). Исключены возражения, основанные на отношениях обязанного лица с предшественниками добросовестного приобретателя.

Публичная достоверность ценной бумаги означает, во-первых, что должник освобождает себя от обязательства по бумаге, исполнив таковое легитимированному лицу, хотя бы при этом должник и не проверял никаких иных обстоятельств. Данное свойство, очевидно, находится на стыке публичной достоверности и начала презентации и основано на том, что, в отличие от обыкновенных именных ценных бумаг, ценные бумаги в собственном смысле слова (предъявительские, ордерные, именные) способны легитимировать своего держателя, даже если он не является действительным субъектом права "из бумаги".

Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг. Еще в начале нашего века было замечено, что на практике определение того, принадлежит ли документ к числу ценных бумаг, может в ряде случаев оказаться затруднительным. Очевидное решение данного вопроса может состоять в выяснении действительной воли сторон - желали ли они сделать бумагу необходимой для осуществления выраженного в ней права или нет. Однако в реальной жизни вряд ли целесообразно каждый раз заниматься выяснением действительной воли сторон, в связи с чем были выработаны легальные основания, при соответствии которым ценная бумага признается таковой законодательством различных государств.

Первое основание - принадлежность документа к такому типу, который обычно рассматривается в обороте как ценная бумага. Данный критерий в основном характерен для стран "общего права", где определения документов, по свойствам соответствующих ценным бумагам континентального права, обычно включают в себя, в том числе условие общепризнанности на фондовых биржах или рынках или в той сфере, в которой они выпущены или находятся в обращении.

Второе основание более характерно для стран континентальной правовой ориентации и предполагает наличие у документа реквизитов, которые в соответствии с законодательством определяли бы его принадлежность к тому или иному типу ценных бумаг.

В отечественной юридической науке просматриваются два подхода к условиям законодательного признания документа ценной бумагой.

Первый подход заключается в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой.

Думается, вряд ли целесообразно следовать такому подходу, так как он ведет к расширению и без того трудно обозримого круга документов, признаваемых ценными бумагами, сводя при этом на нет законодательное регулирование в данной области.

Второй подход, напротив, предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы являются ценными бумагами (что, очевидно, подразумевает наличие их исчерпывающего перечня в соответствующем нормативном акте).

Недостаток подобного решения проблемы, на наш взгляд, заключается в чрезмерной узости законодательных рамок, что приводит к необходимости внесения изменений в упомянутый нормативный акт при появлении любого нового (хотя бы по своим свойствам весьма близкого к одному из существующих) вида ценных бумаг.

Новый ГК РФ закрепляет подход, не совпадающий вполне ни с одним из приведенных выше и являющийся, по-видимому, на сегодня оптимальным. В соответствии со ст.143 ГК РФ документ признается ценной бумагой, когда он отнесен к числу таковых "законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке". Очевидны, с одной стороны, жесткость нового порядка по сравнению с применявшимися ранее, а с другой - невозможность на сегодня создания сколь-нибудь исчерпывающего перечня ценных бумаг.

В заключение отметим, что в принципе всякий документ, в соответствии с законодательством признаваемый ценной бумагой, должен обладать всеми рассмотренными выше признаками. Однако не всякий документ, обладающий указанными признаками, признается ценной бумагой в соответствии с законодательством. В результате существуют документы, фактически обладающие всеми признаками ценной бумаги (а значит, являющиеся таковыми с точки зрения науки), но не признанные в качестве ценной бумаги в соответствии с законодательством.

Трофименко А.