Решение Арбитражного суда Свердловской области от 27 декабря 2008 г. N А60-37979/2008-С8 Требование прокурора о привлечении предприятия к административной ответственности за осуществление розничной продажи без рецепта врача лекарственного средства, свободная реализация которого не допускается, поскольку заявителем нарушен порядок возбуждения дела об административном правонарушении, а также порядок проведения проверки сотрудниками уполномоченного органа, материалы которой явились основанием для возбуждения прокурором дела об административном правонарушении (извлечение)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 27 декабря 2008 г. N А60-37979/2008-С8

Резолютивная часть решения объявлена 25 декабря 2008 г.

Полный текст решения изготовлен 27 декабря 2008 г.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи, при ведении протокола судебного заседания судьей,

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Алапаевского городского прокурора к муниципальному унитарному предприятию "Центральная районная аптека N 177" о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании;

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

От заинтересованного лица - Дорогастиной В.И. - директора, постановление N 377/1 от 17.04.2002 года.

На основании части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие заявителя.

Алапаевский городской прокурор обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" к административной ответственности по части 4 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий лицензии, выданной на осуществление фармацевтической деятельности (розничной торговли лекарственными средствами).

Представитель заинтересованного лица требования не признал, ссылаясь на проведение постоянной работы с сотрудниками аптеки, а также на процессуальные нарушения, допущенные заявителем при проведении проверки и возбуждении дела об административном правонарушении, а именно: постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24 ноября 2008 года вынесено в отсутствие законного представителя муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" и без доказательств надлежащего уведомления о времени и месте рассмотрения материалов проверки, объяснение было дано директором аптеки 21 ноября 2008 года, о времени и месте вынесения постановления от 24 ноября 2008 года он уведомлен не был, постановление было вручено 25 ноября 2008 года вместе с заявлением в суд, оформленным 25 ноября 2008 года в присутствии представителя привлекаемого лица.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителя заинтересованного лица, суд установил:

На основании поручения Алапаевского городского прокурора от 20 ноября 2008 года и постановлений заместителя начальника ОВД по муниципальному образованию "город Алапаевск" от 20 ноября 2008 года N 78, 79 Алапаевской городской прокуратурой совместно с сотрудниками ОБППР ОВД по муниципальному образованию "город Алапаевск" 20 ноября 2008 года проведена проверка муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" по соблюдению законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности в аптеке N 178, расположенной по адресу: Свердловская область, г. Алапаевск, ул. Фрунзе, 45, и в аптеке N 177 (отдел готовых лекарственных форм), расположенной по адресу: Свердловская область, г. Алапаевск, ул. Братьев Смольниковых, 39.

В ходе проверки установлено, что в указанных аптеках осуществлена розничная продажа без рецепта врача лекарственного средства "Нистатин" (по одной упаковке), свободная реализация которого, согласно приказу Минздрава Российской Федерации N 578 от 13.09.2005 года, не допускается.

По итогам проверки сотрудником ОБППР ОВД по муниципальному образованию "город Алапаевск" составлены акты проверочных закупок от

20 ноября 2008 года, старшим помощником Алапаевского городского прокурора взяты объяснения от 21 ноября 2008 года с директора муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" Дорогастиной В.И., заведующего аптекой N 178 Зарубина В.Ю., заведующего аптекой N 177 Шуваевой Т.В., провизора аптекой N 177 Шестаковой Л.Ю., фармацевта аптекой N 178 Глухих О.А.

По результатам рассмотрения материалов проверки Алапаевским городским прокурором 24 ноября 2008 года вынесено постановление о возбуждении в отношении муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" дела об административном правонарушении по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий лицензии, выданной на осуществление фармацевтической деятельности (розничной торговли лекарственными средствами).

Согласно пунктам 2, 3 статьи 32 Федерального закона от 22.06.1998 года N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" лекарственные средства, отпускаемые по рецепту врача, подлежат продаже только через аптеки, аптечные пункты. Лекарственные средства, отпускаемые без рецепта врача, могут продаваться также в аптечных магазинах и аптечных киосках. Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, пересматривается и утверждается один раз в пять лет федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств.

В соответствии с пунктом 76 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 года N 55, продажа лекарственных препаратов производится на основании предъявляемых покупателями рецептов врачей, оформленных в установленном порядке, а также без рецептов по перечню, утвержденному Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации.

Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, утвержден приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 13.09.2005 года N 578 "Об утверждении Перечня лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача".

При этом лекарственное средство "Нистатин" в указанный Перечень не включено и должно отпускаться только по рецепту врача.

Согласно пункту 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности осуществление лицензируемой деятельности с грубым нарушением лицензионных требований и условий влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований и условий, предусмотренных подпунктами "а"-"д" пункта 4 настоящего Положения.

В силу подпункта "в" пункта 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2006 года N 416, лицензионными требованиями и условиями при осуществлении фармацевтической деятельности являются в том числе, соблюдение лицензиатом, осуществляющим розничную торговлю лекарственными средствами, требований статьи 32 Федерального закона "О лекарственных средствах" и правил продажи лекарственных средств, утверждаемых в соответствии со статьей 26 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей".

Ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), предусмотрена частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из материалов дела следует, что муниципальное унитарное предприятие "Центральная районная аптека N 177" имеет лицензию на осуществление фармацевтической деятельности от 28 октября 2004 года N 99-02-001037, выданную Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития Российской Федерации.

В соответствии с приложением к лицензии от 28 октября 2004 года N 1 в аптеке N 178 и аптеке N 177 (отдел готовых лекарственных форм) разрешена деятельность по розничной торговле лекарственными средствами с правом работы с сильнодействующими и ядовитыми веществами согласно списку ПККН сроком действия до 28 октября 2009 года.

Факт совершения муниципальным унитарным предприятием "Центральная районная аптека N 177" административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выразившегося в продаже лекарственного средства "Нистатин" без рецепта врача отражен в актах проверочных закупок от 20 ноября 2008 года, объяснением директора муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" Дорогастиной В.И. от 21 ноября 2008 года, заведующего аптекой N 178 Зарубина В.Ю., заведующего аптекой N 177 Шуваевой Т.В., провизора аптеки N 177 Шестаковой Л.Ю., фармацевта аптеки N 178 Глухих О.А. Причем в представленных в дело объяснениях Шестаковой Л.Ю. и Глухих О.А. визуально заметно исправление даты объяснения с 21 ноября на 24 ноября 2008 года.

Вместе с тем, заявителем нарушен порядок возбуждения дела об административном правонарушении, а также порядок проведения проверки сотрудниками ОБППР ОВД по муниципальному образованию "город Алапаевск", материалы которой явились основанием для возбуждения прокурором дела об административном правонарушении.

В ходе проверки 20 ноября 2008 года сотрудником ОБППР ОВД по муниципальному образованию "город Алапаевск" произведена проверочная закупка лекарственного средства "Нистатин" в аптеке N 178 - 1 упаковка по цене 17 руб. 88 коп. , в аптеке N 177 - 1 упаковка по цене 22 руб. 64 коп. , о чем составлены акты проверочных закупок от 20 ноября 2008 года.

Из указанных актов следует, что деньги в сумме 17 руб. 88 коп. и

22 руб. 64 коп. были возвращены продавцом проверяющему, товар продавцу не возвращен. При данных обстоятельствах, контрольную закупку нельзя признать таковой, поскольку товар не возвращен, а изъят.

В силу частей 5, 6, 8 статьи 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях об изъятии вещей и документов составляется протокол, в котором указываются сведения о виде и реквизитах изъятых вещей, их идентификационных признаках.

Протокол об изъятии вещей подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи, понятыми. Копия протокола вручается лицу, у которого изъяты вещи, или его законному представителю.

В нарушение требований частей 5, 6, 8 статьи 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол изъятия лекарственного средства "Нистатин" в количестве 1 упаковки по цене

17 руб. 88 коп. и в количестве 1 упаковки по цене 22 руб. 64 коп. не составлялся.

Доказательства вручения актов проверочных закупок от 20 ноября 2008 года законному представителю муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" в материалах дела отсутствуют.

Согласно части 2 статьи 28.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях составление протокола об административном правонарушении должно осуществляться в присутствии лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, или в присутствии его законного представителя.

В отсутствие лица протокол может быть составлен при условии, что нарушитель надлежаще извещен о дате и времени его составления, о чем имеются доказательства.

Из материалов дела следует, что постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24 ноября 2008 года вынесено Алапаевским городским прокурором без участия лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении.

Доказательств того, что законный представитель муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" был уведомлен о времени и месте рассмотрения материалов проверки, по результатам которого вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24 ноября 2008 года, заявителем не представлено.

В судебном заседании директор муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" Дорогастина В.И. пояснила, что 21 ноября 2008 года давала объяснения старшему помощнику Алапаевского городского прокурора, о времени и месте рассмотрения материалов проверки 24 ноября 2008 года уведомлена не была.

Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24 ноября 2008 года директору Дорогастиной В.И. вручено 25 ноября 2008 года и в ее присутствии оформлено заявление в суд, копия заявления также вручена ей 25 ноября 2008 года, таким образом, законный представитель юридического лица был лишен возможности представлять объяснения и замечания по существу выявленного правонарушения, знакомиться с материалами дела об административном правонарушении, что свидетельствует о существенных нарушениях прав и законных интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения требований Алапаевского городского прокурора о привлечении муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" к административной ответственности по части 4 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не имеется.

Две упаковки нистатина представлены заявителем в суд в качестве вещественных доказательств. Так как по данной категории дел представление вещественных доказательств не требуется, нистатин в количестве двух упаковок подлежит возврату заявителю.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд решил:

Алапаевскому городскому прокурору в удовлетворении заявленных требований о привлечении муниципального унитарного предприятия "Центральная районная аптека N 177" к административной ответственности по части 4 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Нистатин в количестве двух упаковок, представленный в качестве вещественных доказательств, возвратить заявителю.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Семнадцатый Арбитражный апелляционный суд и в двухмесячный срок, с даты вступления в законную силу, в Федеральный Арбитражный суд Уральского округа с подачей жалобы через Арбитражный суд Свердловской области.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда: http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа: http://fasuo.arbitr.ru.