Решение Арбитражного суда Свердловской области от 17 мая 2010 г. N А60-14891/2010-С6 Суд привлек юридическое лицо к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, поскольку фактически выигрыш определялся случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса оборудования, без участия организатора или его работников и в последующем вручался клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления, что свидетельствуют об использовании ответчиком оборудования, которое подпадает под признаки игрового, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи, данная деятельность осуществлялась обществом без специального разрешения (извлечение)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 17 мая 2010 г. N А60-14891/2010-С6

Резолютивная часть решения объявлена 13 мая 2010 года.

Полный текст решения изготовлен 17 мая 2010 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи, при ведении протокола судебного заседания судьей, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Прокуратуры ЗАТО г. Лесной Свердловской области к обществу с ограниченной ответственностью "ЛотоТехно" (ОГРН 1096630000367; ИНН 6630012990) о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от заявителя: Ю.В. Булдакова, старший помощник, удостоверение;

от заинтересованного лица: С.Г. Хомяков, представитель по доверенности от 05.04.2010, паспорт, Ю.А. Чененов, представитель по доверенности от 11.04.2010, паспорт.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

До начала судебного заседания от ООО "ЛотоТехно" поступило письменное ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с не поступлением в его адрес заявления о привлечении к административной ответственности, а также поздним извещением о времени и месте рассмотрения дела, в связи с чем, общество не успело подготовить мотивированный отзыв.

Данное ходатайство рассмотрено судом и отклонено, так как обстоятельства, на которые ссылается заинтересованное лицо в своем ходатайстве, не соответствуют материалам дела.

Заявление о привлечении к административной ответственности получено лично директором Шабуровым Э.В., о чем свидетельствует его подпись. В заявлении указаны обстоятельства по делу, правовое обоснование, а также статья, по которой общество привлекается к ответственности. О дате, времени, месте рассмотрения дела директор Шабуров Э.В. извещен лично 05.05.2010 года.

Представители заинтересованного лица указывают, что отложение судебного заседания необходимо для ознакомления с материалами административного производства. Суд также рассмотрел данный довод и отклонил его по следующим основаниям.

Как уже было установлено выше ООО "Лото Техно" своевременно было уведомлено о дате и времени рассмотрения дела. В силу ст. 41 Арбитражного процессуального Кодекса РФ стороны вправе знакомиться с материалами дела до начала судебного разбирательства. Надлежащих доказательств того, что заинтересованное лицо предпринимало попытки для ознакомления с материалами дела до начала судебного заседания, суду не представлено.

В силу ст. 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Между тем, такими правами Общество в ходе административного производства не воспользовалось.

Кроме того в судебном заседании суд исследовал все материалы административного производства и установил, что Постановление N 100П-10 от 20.04.2010 о возбуждении производства по делу, акт осмотра помещений от 19.04.2010, уведомление о вызове законного представителя для составления протокола, протокол обследования места происшествия от 27.07.2009 года вручены лично директору ООО "ЛотоТехно"

В материалах административного производства имеются также документы, которые представил законный представитель общества в ходе проверки: учредительные документы, свидетельства о регистрации, договоры купли-продажи здания от 29.072008, договор аренды помещения от 01.06.2009, разрешение, от 02.02.2007, свидетельство о госрегистрации ООО "Реал-Инвест", выписка из государственного реестра региональных лотерей Свердловской области, уведомление о выдаче разрешения на проведение региональной стимулирующей комбинированной лотереи "Шанс", условия проведения стимулирующей лотереи "Шанс", соглашение о проведении стимулирующей лотереи от 26.06.2009 N 05/09, договор N 04/09 от 26.06.2009 о покупке и последующем распространении лотерейных билетов, лицензионный договор N 02/09 от 26.06.2009 о передаче права на использование произведения, договор поручительства N 03/09 от 26.06.2009, акты приема-передачи произведений для использования от 26.06.209, лицензионное соглашение N 22/09-л от 01.09.2009, спецификация 22/09-л от01.09.2009, свидетельства о государственной регистрации программы для ЭВМ, договор подряда N 02/09 от 26.06.2009, сертификат соответствия, отчеты о реализации лотерейных билетов в "Клубе лотерей "FREE LOT", товарные накладные, должностная инструкция администратора клуба лотерей, трудовые договоры с Сергеевой Е.В., Грязиной О.Н., должностная инструкция кассира клуба лотерей, лотерейные билеты.

Все вышеперечисленные документы были представлены заинтересованным лицом в ходе административного производства.

В судебном заседании все указанные выше документы были исследованы судом, показания работников общества, а также свидетелей в судебном заседании были оглашены.

В дальнейшем в ходе судебного заседание представители заинтересованного лица неоднократно заявляли ходатайства об отложении рассмотрения дела для предоставления дополнительных доказательств, написания отзыва. Данные ходатайства были судом рассмотрены и отклонены, поскольку предоставление отзыва и доказательств это обязанность стороны, участвующей в деле. Данные документы предоставляются до начала судебного заседания. Доказательств наличия уважительных причин, по которым заинтересованное лицо не имело возможности их предоставить своевременно, суду не представлено.

Довод представителей заинтересованного лица о том, что они как представители и администрация общества не знакомы с материалами дела, является несостоятельной, поскольку стороной по делу является общество, а не его представители. Кроме того, суд считает, что в силу ст. 41 Арбитражного процессуального Кодекса РФ, лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им правами. В данном случае, представители общества, делая такие заявления, злоупотребляют своими процессуальными правами.

В ходе судебного заседания заинтересованное лицо заявило ходатайство о вызове в судебное заседание свидетелей, а именно лиц, давших показания в период проверки.

Суд рассмотрел данное ходатайство, в его удовлетворении отказал, поскольку в нарушение ст. 88 Арбитражного процессуального Кодекса РФ заинтересованное лицо не указало фамилии, имена, отчества свидетелей, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут подтвердить свидетели. Кроме того в материалах дела имеются объяснения лиц, полученные в ходе проверки.

В судебном заседании объявлен перерыв до 13.05.2010 до 16 час. 00 мин. для возможности ознакомления ООО "ЛотоТехно" с материалами дела, представления отзыва.

После перерыва судебное заседание продолжено при участии:

от заявителя: Ю.В. Булдакова, старший помощник, удостоверение;

от заинтересованного лица: С.Г. Хомяков, представитель по доверенности от 05.04.2010, паспорт, Ю.А. Чененов, представитель по доверенности от 11.04.2010, паспорт.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

От ООО "ЛотоТехно" поступило письменное ходатайство о вызове в судебное заседание и допросе в качестве свидетелей Грязиной Ольги Николаевны, Козловой Оксаны Олеговны, являющихся работниками ООО "ЛотоТехно", для устранения имеющихся несоответствий и выяснения порядка предоставления и допустимости доказательств, представленных заявителем.

Заявитель против удовлетворения заявленного ходатайства возражает.

Свидетелем в силу ст. 56 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела. Свидетель обязан сообщить арбитражному суду сведения по существу рассматриваемого дела, которые известны ему лично, и ответить на дополнительные вопросы арбитражного суда и лиц, участвующих в деле. Согласно ст. 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства.

Из изложенного следует, что суд вызывает лицо в качестве свидетеля в том случае, если установит, что сведения о фактических обстоятельствах, которыми располагает свидетель, имеют значение для рассмотрения дела.

Заявитель, ходатайствуя о вызове в качестве свидетелей Грязиной О.Н. и Козловой О.О., указывает, что объяснения, полученные в ходе проверки не могут являться доказательствами по делу, так как текс объяснений изготовлен с помощью компьютера, текст был составлен работниками прокуратуры заранее, обстоятельства, изложенные в текстах объяснений, совершенно не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со ст. 64 Арбитражного процессуального Кодекса РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

В силу положений ст. 26.2, 26.3 КоАП РФ объяснения, показания лица (законного представителя), в отношении которого ведется дело об административном правонарушении, свидетелей представляют собой сведения, имеющие отношение к делу и сообщенные указанными лицами в устной либо письменной форме, могут служить доказательствами по делу об административном правонарушении. Судом не установлено нарушений закона при получении административным органом, применительно к рассматриваемой ситуации, объяснений от вышеуказанных лиц. Всем лицам, у которых брали объяснения, разъяснены права, о чем имеются подписи в объяснениях. Козлова О.О., Грязина О.Н. в объяснениях указали, что "с моих слов записано верно, мною прочитано", на каждом листе объяснений имеются подписи данных лиц.

Заявителем не представлено обоснование необходимости вызова в судебное заседание и опроса свидетелей, а также невозможности рассмотрения спора без их участия.

При таких обстоятельствах в удовлетворении ходатайства о вызове в качестве свидетелей Грязиной О.Н. и Козловой О.О судом отказано.

Суд также считает необходимым отметить, что все ходатайства, заявленные заинтересованным лицом как до начала судебного заседания, так и в ходе судебного заседания, направлены на затягивание процесса, что является недопустимым.

Прокурор ЗАТО г. Лесной Свердловской области Э.Ю. Черепанов обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "ЛотоТехно" (далее - ООО "ЛотоТехно") к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Прокурор полагает, что материалами дела подтверждена организация ООО "ЛотоТехно" азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов, вина общества в совершении правонарушения установлена.

ООО "ЛотоТехно" представило отзыв, в котором просит в удовлетворении заявленных требований отказать, ссылаясь на несоответствие выводов административного органа фактическим обстоятельствам. Общество полагает, что в его действиях отсутствует состав вменяемого административного правонарушения, поскольку действующим законодательством не предусмотрено получение разрешений на осуществление деятельности по проведению азартных игр вне игровых зон, осуществляемая обществом деятельность полностью соответствует положениям законодательства о лотереях, применяемые в деятельности общества автоматы не отвечают техническим характеристикам игровых автоматов с денежным выигрышем, а являются оборудованием, посредством которого осуществляется розыгрыш призовых фондов стимулирующих лотерей. Кроме того, ответчик указывает на предположительный характер незаконной деятельности общества.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил:

На основании обращения жителей г. Лесного о нарушении законных прав и интересов граждан круглосуточной работой лотерейного заведения 19.04.2010 прокуратурой ЗАТО г. Лесной произведен осмотр нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Лесной, ул. Орджоникидзе, д. 21а, в котором располагается Клуб лотерей "FREE LOT", арендуемое ООО "ЛотоТехно.

В ходе проверки установлено, что ООО "ЛотоТехно" осуществляет деятельностью по проведению азартных игр с использованием электронных устройств "Шанс-1" в количестве 46 единиц без разрешения на организацию и проведение азартных игр.

По результатам проверки составлен акт осмотра помещения от 19.04.2010.

На основании полученных в ходе проверки данных, по факту осуществления деятельности в отсутствие соответствующего разрешения (лицензии), прокурором ЗАТО г. Лесной Свердловской области Э.Ю. Черепановым в отношении ООО "ЛотоТехно" возбуждено дело об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Материалы административного дела и соответствующее заявление были направлены в арбитражный суд для рассмотрения вопроса о привлечении юридического лица к административной ответственности.

Суд считает, что требования заявителя следует удовлетворить по следующим основаниям.

Ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. При этом азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и(или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (ст. 4 Закона N 244-ФЗ).

Статьей 13 Закона N 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны. В разрешении на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть указана дата, с которой организатор азартных игр имеет право приступить к осуществлению соответствующей деятельности, а также наименование игорной зоны, в которой такая деятельность может осуществляться.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона N 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451).

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон о лотереях) лотереей является игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно ч. 2, 3, 6 ст. 3 Закона о лотереях лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.

Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

Как следует из материалов дела, на момент проведения проверки по адресу: г. Лесной, ул. Орджоникидзе, д. 21а, ООО "ЛотоТехно" осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с денежным выигрышем под видом проведения стимулирующей лотереи "БИНГО-ДОМ. ЗОЛОТОЙ СЕРТИФИКАТ" с использованием 46 электронных устройств "Шанс-1".

Для решения вопроса о том, образует ли предпринимательская деятельность ООО "ЛотоТехно" по организации и проведению в качестве оператора стимулирующей лотереи событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, необходимо определить, является ли фактически проводимая обществом деятельность, именуемая стимулирующей лотереей, азартной игрой, к которым выдвигаются требования при их проведении - наличие лицензии.

Из материалов дела следует, что ООО "ЛотоТехно" в помещении Клуба лотерей "FREE LOT" распространяет лотерейные билеты всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотереи "БИНГО-ДОМ. ЗОЛОТОЙ СЕРТИФИКАТ" и осуществляет деятельность по проведению стимулирующей лотереи "Шанс-1" с использованием электронного оборудования. Организатором данной лотереи является ООО "Реалт-Инвест". Условия проведения данной лотереи утверждены ее организатором. Документами, подтверждающими право ООО "Реалт-Инвест" на проведение указанной лотереи, являются Уведомление Министерства финансов Свердловской области от 01.06.2009 N 05-40-10 и Выписка из государственного реестра региональных лотерей Свердловской области

ООО "ЛотоТехно" является оператором указанной лотереи на основании соглашения о проведении стимулирующей лотереи N 05/09 от 26.06.2009, заключенного с организатором данной лотереи - ООО "Реалт-Инвест".

Согласно п. 7.1. условий проведения стимулирующей лотереи "Шанс" (далее - Условия) результат лотереи (количество лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотереи "БИНГО-ДОМ. ЗОЛОТОЙ СЕРТИФИКАТ", которое может получить участник) определяется электронным устройством "Шанс-1" случайным образом.

В соответствии с 8.1. Условий, в случае признания Участника выигравшим в соответствии с п.п. 6.4. - 6.6, п.п. 7.1. - 7.4. Условий, Участник получает от организатора в качестве приза лотерейные билеты "БИНГО-ДОМ. ЗОЛОТОЙ СЕРТИФИКАТ" на сумму, равной сумме выигрыша, указанную на мониторе электронного устройства "Шанс-1". Указанные билеты участник вправе использовать для участия во Всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотерее "БИНГО-ДОМ. ЗОЛОТОЙ СЕРТИФИКАТ", либо, не нарушая защитного слоя полученных билетов, обменять эти билеты на деньги в сумме, соответствующей номинальной стоимости билетов.

На основании п. 9 Условий - Организатор информирует участников о сроках и условиях стимулирующей лотереи с помощью рекламы в сети Интернет, наружной рекламы вблизи мест проведения розыгрышей и иных местах по усмотрению организатора.

В ходе осмотра помещения было установлено, что в зале N 1 Клуба расположено 46 электронных устройств "Шанс-1". На момент проверки все устройства находились в рабочем состоянии, включены в электрическую сеть. На экране устройств отображается демонстрационная версия программы, установленной внутри корпуса.

Указанное оборудование использовалось обществом следующим образом. После приобретения лотерейного билета стоимостью 50 рублей посетителям клуба выдается карта Участника и предоставляется возможность сесть за свободное устройство и начать игру. Оператор осуществляет разблокировку электронного устройства. Если приобретенный посетителем лотерейный билет проигрышный, то оператором вводится в устройство 50 бонусных баллов, в случае приобретения выигрышного билета в устройство вводится дополнительно сумма выигрыша.

Затем Участник запускает программу, программа самостоятельно либо увеличивает, либо уменьшает установленные бонусы, в зависимости от этого определяется выигрыш или проигрыш участника игры. При этом увеличение или уменьшение бонусов отражается на отдельном табло оборудования. В случае выигрыша Участник может у оператора получить лотерейные билеты на сумму, указанную на мониторе электронного устройства, либо обменять эти билеты на деньги в сумме, соответствующей номинальной стоимости билетов.

Фактически участнику с использованием электронного оборудования "Шанс-1" предоставляется право непосредственного розыгрыша денежного приза путем нажатия клавиш согласно активированному балансу в сумме, равной внесенной в кассу плате за приобретение по явно несоразмерной цене лотерейных билетов, без участия в процессе организатора лотереи.

Так, в ходе осмотра помещения для проверки действия оборудования на электронном устройстве N 23 были выведены бонусные баллы в количестве 50 единиц. Затем оператор Козлова О.О. нажала на копку "Старт". В верхней части экрана высветились надписи: "Total Bet" (ставка) - "5", "Credit" (количество бонусных баллов) - 50. В середине экран разделен на 15 квадратов, в каждом из которых изображены различные картинки (фрукты, животные и - др.). Затем оператором вновь произведено нажатие на кнопку "Старт", на экране изменилась картинка (в квадратах появились новые изображения), а в верхней части экрана изменилось количество бонусных баллов - "45". После еще одного нажатия на кнопку "Старт" в верней части появилась надпись "Win" (выигрыш) - "3". При этом количество оставшихся бонусных баллов - "42". Оператор продолжала несколько раз нажимать на клавиши электронного устройства, после чего в верней части экрана появилась надпись: "Win" (выигрыш) - "90", "Credit" - 8. Затем оператор нажала на клавишу "Риск", после чего на экране картинка изменилась и появились игральные карты. Нажимая на клавишу "Старт" оператор увеличила выигрыш до 180 баллов, после чего на данную сумму увеличилось и количество бонусных баллов, оно составило - 188.

Из объяснений директора ООО "ЛотоТехно" Шабурова Э.В. следует, что участник лотереи может в любой момент подозвать оператора и зафиксировать сумму выигрыша. Данная сумма будет выдана участнику либо деньгами, либо лотерейными билетами на сумму выигрыша. В случае, если бонусные баллы закончились, а сумма выигрыша - "0", участник может вновь приобрести лотерейный билет и продолжить розыгрыш приза на электронном устройстве.

Порядок действия лотерейной программы был также продемонстрирован оператором в ходе проверки на электронном устройстве N 32.

Указанные обстоятельства подтверждаются актом осмотра от 19.04.2010, объяснениями оператора Грязиной О.Н. от 19.04.2010, оператора Козловой О.О. от 20.04.2010, директора ООО "ЛотоТехно" Шабурова Э.В., оператора Чужина С.А.

В материалы дела также представлены объяснения Сукманова А.А., Калугина С.Г., Гулуа Э.Г. (также били оглашены в ходе судебного заседания), которые также подтвердили установленные выше обстоятельства.

Акт осмотра помещений, Постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении подписаны директором общества без замечаний и возражений.

Таким образом, фактически возможность стать участником лотереи обусловлена внесением наличных денежных средств, участнику лотереи оператором клуба на лотерейное оборудование ставятся бонусные баллы, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

Следовательно, рассматриваемая деятельность ООО "ЛотоТехно" не является деятельностью по проведению стимулирующей лотереи, она не отвечает признакам лотереи, поименованным в Федеральном законе "О лотереях", деятельность организована по принципу азартной игры.

При этом конкретные технические характеристики применяемых в деятельности общества автоматов правового значения для настоящего спора не имеют, поскольку сама осуществляемая обществом деятельность организована таким образом, что отвечает признакам азартной игры, определенным в Федеральном законе от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с п. 16 ст. 4 Закона N 244-ФЗ любые устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием. Поэтому само по себе неиспользование при осуществлении такой деятельности специально предназначенного для этого оборудования (в том числе именно игровых аппаратов), не будет свидетельствовать о том, что обществом осуществляется проведение лотереи, а не организация азартных игр.

Кроме того в силу п. 4 ст. 2 Федерального Закона N 138-ФЗ от 11.11.2003 розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;

Тогда как имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления. Данные действия свидетельствуют об использовании обществом оборудования, которое подпадает под признаки игрового, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи.

Поскольку осуществление указанной деятельности проводится обществом в отсутствие специального разрешения имеется событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Довод заявителя о том, что обстоятельства, установленные в ходе проверки, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом исследован и отклонен, как противоречащий материалам дела и не подтвержденный документально.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях одним из обязательных элементов состава административного правонарушения является виновность действия (бездействия) физического или юридического лица.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Материалы дела не содержат доказательств принятия обществом всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

Таким образом, в действиях ООО "ЛотоТехно" доказано наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Срок привлечения к административной ответственности заявителем не пропущен, порядок соблюден.

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что общество подлежит привлечению к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в виде наложения штрафа в размере 40000 рублей, то есть в пределах минимального размера санкции.

В рассматриваемом случае характер и обстоятельства совершения правонарушения, наличие возможности существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, свидетельствуют об отсутствии малозначительности правонарушения.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

1. Заявленные требования удовлетворить.

2. Привлечь общество с ограниченной ответственностью "ЛотоТехно" (ОГРН 1096630000367; ИНН 6630012990; 624201, Свердловская область, г. Лесной, ул. Ленина, д. 116, к. 188) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа 40000 (сорок тысяч) рублей.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.

5. Согласно ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам

УФК по Свердловской области (Прокуратура Свердловской области)

ИНН 6658033077

КПП 665801001

ОКАТО 65401000000

Счет N 40101810500000010010 в ГРКЦ ГУ Банк России по Свердловской области

КБК 41511690010010000140.

При отсутствии документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа, выдать исполнительный лист на взыскание административного штрафа в принудительном порядке.