Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 8 сентября 2010 г. N А60-28483/2010-С9
Резолютивная часть решения объявлена 01 сентября 2010 года
Полный текст решения изготовлен 08 сентября 2010 года.
Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи, при ведении протокола судебного заседания судьей, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Театр актера и кукол "Гонг" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности
при участии в судебном заседании
от заявителя: Т.Р.Ибатулина, представитель по доверенности от 31.08.2010 г.;
от заинтересованного лица: Е.Ю.Волошина, представитель по доверенности от 06.11.2009 г.
Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено, ходатайств не поступило.
Общество с ограниченной ответственностью "Театр актера и кукол "Гонг" (далее - заявитель, общество) просит признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - управление) от 21.06.2010 г. по делу N 145 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) и наложении штрафа в размере 40000 рублей за нарушение законодательства о рекламе.
Не оспаривая обстоятельства, установленные управлением, общество ссылается на отсутствие вины в совершении правонарушения, поскольку распространение ненадлежащей рекламы было допущено по вине работника организации, которая не могла предвидеть возможность совершения работников таких действий.
Управление доводы заявителя считает необоснованными, поскольку вина общества в нарушении законодательства о рекламе доказана, в том числе решением УФАС по Свердловской области от 21.06.2010 г. по делу N 145, которое обществом не оспорено.
Рассмотрев материалы дела, суд установил:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области проведена проверка соблюдения обществом законодательства о рекламе, по результатам которой управлением вынесено решение от 21.06.2010 г. по делу N 145.
Данным решением реклама, распространяемая обществом 17.12.2009 г. с 19 час. 00 мин. в эфире телеканала "Гонг", признана ненадлежащей как нарушающей требования Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), в том числе
- п. 1 ч. 2 ст. 14 Закона о рекламе, что выразилось в наложении на кадр телепередачи рекламных материалов в виде баннеров, занимающих более чем 7% площади кадра;
- п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о рекламе, что выразилось в наложении на надписи разъясняющего характера во время трансляции телепередачи рекламных материалов в виде баннеров;
- п. 3 ст. 14 Закона о рекламе, а именно, общая продолжительность рекламы транслируемой в течение часа с 19 ч. 00 мин. до 20 ч. 00 мин. на телеканале "ГОНГ" составила - 17 минут 56 секунд;
- ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе, а именно, в рекламе медицинских услуг, а также в рекламе методов лечения отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Определением от 07.05.2009 г. по факту распространения ненадлежащей рекламы управление возбудило дело об административном правонарушении и 07.06.2010 г. в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.3 КоАП РФ.
При рассмотрении дела об административном правонарушении постановлением от 21.06.2010 г. общество за данное правонарушение привлечено к ответственности в виде штрафа в размере 40000 руб.
Согласно ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.
В соответствии со ст.3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащей рекламой - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
В соответствии с п.п. 1-2 ч. 2 ст. 14 Закона о рекламе - при совмещении рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы реклама не должна занимать более чем семь процентов площади кадра и накладываться на субтитры, а также надписи разъясняющего характера.
Согласно ч. 3 ст. 14 Закона о рекламе - общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.
В силу ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе - реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В рекламе медицинских услуг, а также в рекламе методов лечения распространяемой во время трансляции вышеуказанных телепередач отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Согласно ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований, установленных Законом о рекламе, несут рекламодатель, рекламораспространитель и рекламопроизводитель.
Как следует из материалов дела, в ходе проверки рекламы на телеканале "ГОНГ ТВ" 17.12.2009 г. в период с 19 час. 00 мин. административным органом выявлены следующие нарушения:
1) в эфире телеканала "ГОНГ ТВ" 17.12.2009 г. в период с 19 час. 00 мин. до 20 ч. 00 мин. транслировалась телепередача "Выжить в мегаполисе" и телепрограмма "Информационная программа "24", указанные телепередачи прерывались следующей рекламой, которая предварялась сообщением о ее последующей трансляции: с 19:08:23 до 19:10:31:
реклама отдела "Волшебная пчела" - 16 сек.;
реклама отдела лечебной косметики Аптечного центра "Мир здоровья и красоты" - 38 сек.;
реклама банка "Меткомбанк" - 9 сек.;
реклама магазина "Коляски и кроватки" - 21 сек.;
реклама Master Card" - 7 сек.;
реклама "Miele" - 10 сек.;
реклама "Газпромнефть" - 5 сек.;
реклама сети ювелирных салонов-магазинов "Яшма Золото" - 4 сек.;
с 19:20:39 до 19:22:49:
реклама магазина "Дед Щукарь" - 14 сек.;
реклама салона-мебели "Золотой век" - 24 сек.;
реклама мастерской дизайна "Винтаж" - 15 сек.;
реклама магазина "Химтес Электро" - 22 сек.;
реклама "Дед Мороз и Снегурочка придут к вам и к вашим гостям"! - 17 сек.;
реклама банка "Меткомбанк" - 9 сек.;
реклама конфет "Ferrero" - 4 сек.;
реклама "Tantum Verde" - 10 сек.;
с 19:49:10 до 19:49:39:
- реклама карт "Master Card" - 29 сек.;
с 19:52:27 до 19:56:22:
реклама сока "RICH" - 20 сек.;
реклама видео игры "WORLD WAR CRAFT" - 19 сек.;
реклама препарата "Ангиовит" - 14 сек.;
реклама "Miele" - 10 сек.;
реклама конфет "Ferrero" - 18 сек.;
реклама "ТЦ МЕГ А" - 20 сек.;
реклама "Alpari"; - 4 сек.;
реклама "IKEA" - 9 сек.;
реклама магазина мебели "Family Room" - 4 сек.;
реклама банка "Райффайзенбанк" - 19 сек.;
реклама конфет "Ferrero" - 18 сек.;
реклама ОАО "ИНТАЧ страхование" - 10 сек.;
реклама тарифного плана "Своя сеть" ОАО "Мегафон" - 14 сек.;
реклама видео игры "WORLD WAR CRAFT" - 29 сек.;
реклама "Miele" - 9 сек.;
реклама сети ювелирных салонов-магазинов "Яшма Золото" - 4 сек.;
с 19:58:48 до 19:58:53:
- реклама спонсора "Флавамед" - 5 сек.
Таким образом, телепередача "Выжить в мегаполисе" и телепрограмма "Информационная программа "24" прерывались рекламой, которая предварялась сообщением о последующей трансляции рекламы, общая продолжительность которой составила - 7 мин. 22 сек.
2) Во время трансляции телепередачи "Выжить в мегаполисе" дважды в течение часа на кадр в виде "баннера" накладывалась реклама следующего содержания:
- "С 19 декабря скидка на все 10%", "Крепеж Сити" - ручной инструмент, электроинструмент", "HITACHI inspire the next", "Интерскол", "Makitta". Привокзальная, 39. (3439) 31-53-73 - "Крепеж Сити - 18 сек.
Данный баннер занимал 11,8% площади кадра.
- "Кузовной ремонт и сервисное обслуживание, автоцентр "Меридиан": ул. Каменская, 90. (3439) 39-61-61-8 сек.
Данный баннер занимал 11,8% площади кадра.
- Салон красоты "Тайны жизни". Восстанавливающий японский маникюр, укрепление ногтей биогелем, скидки! Тел. 312-003, пр. Победы, 60-8 сек.
Данный баннер занимал 11,8% площади кадра.
- Новый Год в Сосновом бору (г. Катайск) 398-488, 322-904 - 8 сек.
Данный баннер занимал 11,8% площади кадра.
- Автомагазин "волжанка", Кунавина, 6. Автозапчасти для автомобилей HYUNDAI, KIA, SSANG YONG, DAEWOO, CHEVROLET от корейских фирм-производителей - 8 сек.
Данный баннер занимал 11,8% площади кадра.
- "Анимированные баннеры (логотипы)" - 10 сек.
Данный баннер составил 8,2% площади кадра.
Таким образом, указанная реклама налагалась на кадр телепередачи в виде баннеров и занимала более чем 7% площади кадра и составила 2 минуты трансляции в течение часа.
Кроме того, следующие рекламные баннеры - "Анимированные баннеры (логотипы) и салон красоты "Тайны Жизни" во время своего размещения на кадре телепередачи "Выжить в мегаполисе" накладывались на надписи разъясняющего характера.
3) Во время трансляции телепередачи "Выжить в мегаполисе" реклама совмещалась с указанной телепередачей способом "бегущей строки" и содержала следующие информацию:
- Бизнес-курсы. Тел. 380-409. - 9 сек.;
- Открылся новый автосервис по адресу Рябова, 3. Самые низкие цены в городе. Приглашаем на работу специалистов автосервиса. Тел. 379-889. - 16 сек.
- Скоро, скоро Новый год! Дед Мороз со снегурочкой с удовольствием посетят Ваш дом, наполнят его волшебством и сказкой, порадуют Ваших детей! Центр путешествий "Пять звезд". ДК "Юность", офис 10, тел. 322-904, Каменская, 9, тел. 398-488. - 24 сек.
- С 16.12. Египет от 4200 руб. Турфирма "Спутник". Лермонтова, 99а, тел. 385-785.-13 сек.
- Тест-драйв автомобиля "Scoda Octavia Tour" - состоится 20 декабря (воскресенье) в автоцентре "Меридиан", Каменская, 9, тел. 39-61-61. - 18 сек.
- Дед Мороз и Снегурочка придут к вам и вашим детям. Тел. 32-22-96, 8-908-915-777-4.-13 сек.
- Рекламное агентство "ГОНГ". Любые виды поздравлений: С днем рождения; юбилеем, свадьбой и пр. Тел. 32-34-16, 36-18-03, 36-68-22, 36-68-53.-19 сек.
- Реклама, объявления. Рекламное агентство "ГОНГ", пр. Победы, 28. Тел. 32-34-16, 36-68-22, 36-18-03, 36-68-53. - 16 сек.
- НОВЫЙ 2010 г. отмечаем в санатории-профилактории "Сосновый бор" (г. Катайск)!!! Банкет, развлекательная программа с фейерверком, море положительных эмоций и хорошего настроения!!! Центр путешествий "Пять звезд", ул. Каменская, 9, тел. 39-84-88; ДК "Юность", оф. 10, тел. 322-904. -31 сек.
- Новогодняя акция от отдела лечебной косметики Аптечного центра "Мир здоровья и красоты"! С 10 по 31 декабря при покупке антивозрастного крема "LA ROCHE-POSAY" - крем вокруг глаз в подарок! При покупке двух средств "VICHY" мициллярный раствор в подарок! При покупке туалетной воды - Новогодний подарок! Проспект победы, 39а, тел. 31-84-45. - 34 сек.
- Устрой своим любимым чудо в новогодние праздники! Живые тропические бабочки - сюрприз для взрослых и детей. Успевай заказать заранее! С/т. 8-902-253-95-85.-21 сек.
- Автосервис "Экстра". Сварочные, покрасочные, агрегатные работы. С/т. 8-912-28-40-176.-15 сек.
- Лечение остеохондроза, межпозвонковых грыж, сколиозов и других болезней позвоночника, ул. Каменская, 82. - 25 сек.
- ООО "Лидинг-С" предлагает: подшипники, крепеж, электроды, инструмент, спецодежду, пиломатериал - 5500 руб. Белинского, 98 - тел. 39-89-55, 39-89-24, 8-908-928-89-23 .-21 сек.
- Потомственная колдунья снимает порчу, делает приворот. С/т. 8-912-28-29-788.-13 сек.
- Фитосалон доктора Нетунаева поздравляет жителей города с наступающим новым годом! Желает крепкого здоровья и предлагает сертификаты. Пр. Победы, 12. тел. 31-65-85. -25 сек.
- Новогодняя ночь в кафе "САША". Вкусно и весело! Разыграем суперприз! Тел. 39-99-64. - 13 сек.
- Отдел женской обуви и кроссовки! Приглашает покупателей. Новогодние скидки и подарки! Магазин "Центральный". Пр. Победы, 4.-18 сек.
- Детские карнавальные костюмы. Магазин "От и ДО", ул. Ленина, 115.-13 сек.
- Стоматология "Витас" - лечение, протезирование. Каменская, 84 - тел. 35-13-20.-13 сек.
- Программу кабельных каналов вы найдете в газете "ТО ЧТО НАДО"!". - 8 сек.
- Фирма "Оника" напоминает о новогоднем розыгрыше ремонта квартиры среди своих заказчиков. Успевай заказывать пластиковые окна. Тел. 39-99-82, 39-99-80.-20 сек.
- "Кабинет мануальной терапии" доктора С.С. Ермолаева работает в будни с 8:30 до 18:00, в субботу с 9:00 до 15:00, выходной воскресенье. Каменская, 82-тел. 302-175.- 19 сек.
- Салоны оптики "Гранд" объявляют новогодние скидки! С 10 декабря на готовые медицинские очки до 50%, на оправы и солнцезащитные очки до 40%. Приходите к нам по адресам: пр. Победы, 39а, Каменская, 9, Суворова, 28, ТЦ "Колизей (1 этаж). - 29 сек.
- Чемпионат России по ледовому спидвею. Полуфинал. Стадион "Металлург" 19, 20 декабря в 12:00. -15 сек.
- ДК "ЮНОСТЬ" приглашает на новогодние представления у елки "Сюрприз от тигры", детские дискотеки и танцевальные вечера. Тел. 32-22-96. 19 сек.
- Бизнес-курсы. Тел. 380-409. - 9 сек.
- Открылся новый автосервис по адресу Рябова, 3. Самые низкие цены в городе. Приглашаем на работу специалистов автосервиса. Тел. 379-889. - 18 сек.
- Скоро, скоро Новый год! Дед Мороз со снегурочкой с удовольствием посетят Ваш дом, наполнят его волшебством и сказкой, порадуют Ваших детей! Центр путешествий "Пять звезд". ДК "Юность", офис 10, тел. 322-904, Каменская, 9, тел. 398-488. - 25 сек.
- С 16.12. Египет от 4200 руб. Турфирма "Спутник". Лермонтова, 99а, тел. 385-785.-13 сек.
- Тест-драйв автомобиля "Scoda Octavia Tour" - состоится 20 декабря (воскресенье) в автоцентре "Меридиан", Каменская, 9, тел. 39-61-61.- 17 сек.
Таким образом, общая продолжительность рекламы, которая налагалась на кадр способом "бегущей строки", в течение часа составила - 8 минут 34 секунды.
4) В рекламе распространяемой способом "бегущей строки" во время трансляции телепередачи "Выжить в мегаполисе" присутствовала реклама следующего содержания:
- Лечение остеохондроза, межпозвонковых грыж, сколиозов и других болезней позвоночника, ул. Каменская, 82;
- Стоматология "Витас" - лечение, протезирование. Каменская, 84 - тел. 35-13-20;
- "Кабинет мануальной терапии" доктора С.С. Ермолаева работает в будни с 8:30 до 18:00, в субботу с 9:00 до 15:00, выходной воскресенье. Каменская, 82 - тел. 302 -175. Общая продолжительность рекламы транслируемой в течение часа с 19 ч. 00 мин. до 20 ч. 00 мин. составила - 17 минут 56 секунд.
В указанных рекламных материалах медицинских услуг, а также в рекламе методов лечения отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Рекламодателем и рекламораспространителем данной рекламы является ООО "Театр актера и куклы "Гонг".
Факты распространения обществом ненадлежащей рекламы полностью подтверждены представленными доказательствами и заявителем не оспариваются.
Таким образом, данные действия ООО "Театр актера и кукол "Гонг" образуют объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.3 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и ном, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
В отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (ст. 2.2 КоАП РФ) не выделяет.
В тех случаях, когда в соответствующих статьях особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).
Обстоятельства, указанные в ч. 1 или ч. 2 ст. 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат (п. 16 Постановление Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях").
Управлением установлено, что общества имело возможность распространить рекламные материалы в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о рекламе.
Выводы управления о наличии вины общества в совершении данного правонарушения являются правильными.
Суд не принимает ссылку заявителя на то, что нарушения требований Закона о рекламе произошли вследствие самостоятельных действий инженера ООО "Театр актера и куклы "Гонг" Фадеева А.Г., заменившего покинувшего рабочее место оператора эфира.
Согласно п. 3 ст. 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.
Из этого следует, что указанные действия работника общества не исключают административной ответственности юридического лица.
От общества как рекламораспространителя непосредственно зависело соблюдение требований законодательства о рекламе, более того, в силу прямого указания Федерального закона от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации ответственность за выполнение требований, предъявляемых к деятельности средства массовой информации, несет главный редактор.
Распространение продукции средства массовой информации допускается только после того, как главным редактором дано разрешение на выход в свет (в эфир) (ст. 26 Закона о средствах массовой информации").
Как следует из представленных материалов и объяснений законного представителя, в обществе отсутствует система подчиненности сотрудников, осуществление деятельности канала построено исключительно на самоконтроле каждого сотрудника, однако фактическое возложение функции по контролю на рядовых сотрудников свидетельствует о непринятии обществом всех мер для недопущения нарушений.
Таким образом, общество имело возможность соблюдать требования законодательства о рекламе, в том числе, могло осуществлять контроль и предпринимать соответствующих организационные и управленческие решения, направленные на обеспечение соответствия требований Закона о рекламе к продолжительности размещения обществом рекламных материалов, размеров размещаемых обществом баннеров, за наличием в производимой и распространяемой обществом рекламе предупредительных надписей, предусмотренных ст. 24 Закона о рекламе, не допускать наложение обществом на надписи разъясняющего характера, т.е. возможность недопущения в эфир ненадлежащей рекламы.
Неисполнение юридическим лицом при осуществлении предпринимательской деятельности своих обязанностей, предусмотренных законом, по причине ненадлежащего исполнения трудовых обязанностей его работником, не является обстоятельством, освобождающим юридическое лицо от ответственности.
Таким образом, в действиях ООО "Театр актера и куклы "ГОНГ" содержится состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьи 14.3 КоАП РФ.
Порядок привлечения общества к административной ответственности управлением соблюден.
С учетом изложенного суд не находит оснований для признания оспариваемого постановления незаконным и заявленные требования удовлетворению не подлежат.
В соответствии с п. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, в связи с чем государственная пошлина в размере 2000 руб., уплаченная заявителем при подаче заявления в суд, подлежит возврату из федерального бюджета.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 167 - 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:
1. В удовлетворении заявленных требований отказать.
2. Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью "Театр актера и куклы "Гонг" государственную пошлину в размере 2000 руб., уплаченную по платежному поручению N 74 от 29.07.2010 г. Подлинное платежное поручение возвратить заявителю.
3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
4. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.
Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.
В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа "http://fasuo.arbitr.ru".
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Решение Арбитражного суда Свердловской области от 8 сентября 2010 г. N А60-28483/2010-С9
Текст решения предоставлен Арбитражным судом Свердловской области по договору об информационно-правовом сотрудничестве
Документ приводится с сохранением орфографии и пунктуации источника