Решение Арбитражного суда Свердловской области от 2 ноября 2010 г. N А60-31343/2010-С6 Суд признал недействительным решение инспекции в части доначисления истцу НДС, поскольку спорные услуги реально оказаны, документально подтверждены и экономически обоснованны, приобретение истцом прав по договору коммерческой концессии имело целью создание дополнительного специализированного объекта розничной торговли, что является основным видом деятельности налогоплательщика, отсутствие в проверяемый налоговый период фактической торговой деятельности заявителя в арендуемых помещениях основанием для отказа в вычете НДС не является (извлечение)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 2 ноября 2010 г. N А60-31343/2010-С6

Резолютивная часть решения объявлена 26 октября 2010 года.

Полный текст решения изготовлен 02 ноября 2010 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи при ведении протокола судебного заседания судьей, рассмотрел в судебном заседании материалы дела по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "SK-Строй" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по Свердловской области о признании недействительным решения налогового органа в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Кочетов И.А., представитель, доверенность N 2 от 12.07.2010; Пяткова Т.Г., представитель, доверенность N 1 от 12.07.2010;

от заинтересованного лица - Курутина Л.П., представитель, доверенность N 97 от 20.04.2010; Гаргачев Д.И., представитель, доверенность N 103 от 05.08.2010.

Отводов суду не заявлено.

Общество с ограниченной ответственностью "SK-Строй" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по Свердловской области N 9 от 27.04.2010 в части взыскания с ООО "SK-Строй" пени за несвоевременную уплату или неуплату НДС в размере 46 674 рублей и штрафа в сумме 17 136 рублей, уменьшения, предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4 квартал 2008 года, в сумме 439 493 рублей, уплаты недоимки по НДС за 4 квартал 2008 года в сумме 85 678 рублей, внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета.

Заинтересованное лицо представило отзыв, просит в удовлетворении требований заявителя отказать, ссылаясь на законность и обоснованность оспариваемого решения.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 20 по Свердловской области заявлено ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вынесения решения по делу N А60-36116/2010-С2.

В удовлетворении ходатайства судом отказано.

Рассмотрев материалы дела, суд установил:

Межрайонной инспекции ФНС России N 20 по Свердловской области в отношении ООО "SK-Строй" проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 31 октября 2007 года по 01 января 2009 года.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 22.03.2010 г. и вынесено решение N 9 от 27.04.2010 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В результате проведенной проверки была выявлена неуплата налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2008 года в размере 85 678 рублей, и завышение суммы налога на добавленную стоимость за этот же период, предъявленный к возмещению из бюджета размере 439 493 рублей.

Решение Межрайонной инспекции ФНС N 20 по Свердловской области N 9 от 27.04.2010 г. было оспорено ООО "SK-Строй" путем подачи 12.05.2010 г. апелляционной жалобы в вышестоящий налоговый орган.

Управление ФНС России по Свердловской области решением N 750/10 от 25.06.2010 года жалоба ООО "SK-Строй" оставлена без удовлетворения, решение инспекции оставлено в силе.

Не согласившись с оспариваемым решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по Свердловской области, общество обратилось с заявлением в Арбитражный суд Свердловской области.

Рассмотрев материалы дела, и заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд считает заявленные ООО "SК-Строй" требования подлежащими удовлетворению.

ООО "SK-Строй" находится на общей системе налогообложения, и является плательщиком НДС. В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщики НДС вправе уменьшить исчисляемый налог на сумму входного НДС, тем самым уменьшить сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую уплате в бюджет.

При этом налоговый вычет предприятием может быть заявлен при соблюдении определенных условий установленных налоговым законодательством, а именно: товары (работ, услуг), а также имущественные права, приобретаемые налогоплательщиком будут использоваться для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения НДС, счет-фактура выставленная поставщиком соответствует требованиям ст. 169 НК РФ, товар (работа, услуга), а также имущественные права, приобретаемые налогоплательщиком приняты на учет при наличии соответствующих первичных документов.

Как следует из материалов налоговой проверки, ООО "SK-Строй" для развития своего бизнеса заключило договор коммерческой концессии N 08-09/2008 от 08.09.2008 г. с ООО "Арсенал Трейд", согласно которому ООО "SK-Строй" были переданы исключительные права на использование в своей предпринимательской деятельности права на коммерческое обозначение "СуперСтрой", право на охраняемую коммерческую информацию, а так же коммерческий опыт правообладателя.

В соответствии с п. 1.2 вышеуказанного договора ООО "SK-Строй" предоставлено право использовать данное эксклюзивное право для открытия магазина строительных и отделочных материалов, общей площадью 960 кв.м., который должен быть расположен по адресу: г. Н-Тура, ул. Малышева, 2а.

Срок действия данного договора установлен с 08.09.2008 г. по 07.09.2013 г.

В соответствии с п. 1.4.1 названного договора ООО "SK-Строй" обязан в течение 10 банковских дней с момента подписания договора выплатить правообладателю единовременное вознаграждение в размере 520 000 рублей, в том числе уплатить НДС в размере 79322 рубля. Также условиями договора предусмотрена выплата ежемесячного платежа за пользование эксклюзивным правом в размере 75 000 рублей.

В соответствии со ст. 1027-1028 Гражданского кодекса РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме и подлежит государственной регистрации в Федеральном службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарных знакам. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Данные требования закона нашли свое отражение в п.п. 3.1.9, 3.3.3, 8.2 вышеуказанного договора.

Однако в установленном порядке договор коммерческой концессии зарегистрирован не был. Договор фактически не исполняется.

При таких обстоятельствах налоговый орган указывает, что налогоплательщиком ООО "SK-Строй" при заявлении налогового вычета по НДС не соблюдены требования налогового законодательства, а именно: хотя счет-фактура составлена в соответствии с требованиями НК РФ, правовых оснований для ее выставления у сторон нет, т.к. договор коммерческой концессии заключенный сторонами с нарушением требований предъявляемых к его форме является недействительным в силу его ничтожности, и к возникновению юридических последствий преследуемых сторонами не ведет.

Кроме того, заинтересованное лицо считает, что поскольку планируемое открытие магазина, в проверяемый период, не состоялось, приобретенный комплекс эксклюзивных прав товарной марки "СуперСтрой" ООО "SK-Строй" в своей деятельности, связанной с операциями облагаемыми НДС не используется.

Таким образом, по мнению инспекции, налоговый вычет, заявленный по НДС с суммы уплаченного вознаграждения в размере 79322 руб. заявлен с нарушением требований налогового законодательства.

Как следует из материалов налоговой проверки, обществом с целью открытия магазина заключен договор аренды нежилых помещений от 01.10.2008 г. с индивидуальным предпринимателем Ганн Д.В., являющимся собственником помещения, расположенного по адресу: г. Н-Тура, ул. Малышева, 2а,

В соответствии с названным договором аренды "Арендодатель" - индивидуальный предприниматель Ганн Д.В предоставляет "Арендатору" - ООО "SK-Строй" - во временное владение и пользование нежилые помещения, общей площадью 974.7 кв.м., расположенные по адресу Свердловская область, Нижняя Тура, ул. Малышева, 2 "а".

Согласно пункту 2.2. договора аренды нежилых помещений от 01.10.2008 г. ООО "SK-Строй" "Арендатор" обязан произвести своими силами и за свой счет капитальный ремонт помещений в виде - ремонта пола, монтажа отопительной системы первого этажа, закладки оконных проемов и т.д. Строительно-монтажные работы произведены ООО "SK-Строй" с привлечением подрядных организаций.

В ходе проверки установлено, что сумма "входящего" НДС, предъявленного поставщиками и подрядчиками ООО "SK-Строй" при выполнении ремонтных работ в помещениях, и принятая к вычету в 4 квартале 2008 года, составила 445 849 рублей, в том числе: по счетам-фактурам N 60693 от 05.10.08, N 60545 от 30.09.08, предъявленным ОАО Строительно-промышленное "Североуральское управление строительства", по счету-фактуре N 730 от 07.10.08, выставленному ООО "Антон Строй", по счету-фактуре N 42 от 06.11.08, выставленному ООО "Спецпластстрой", по счетам-фактурам N 75 от 10.10.08, N 81 от 27.10.08, N 77 от 17.10.08, выставленным ООО "Комфорт Плюс", по счету- фактуре N 3 от 28.11.08, выставленному ООО "Аякс", по счетам - фактурам N 706-СВ от 24.11.08, N 674 -СВ от 01.11.08, N 634-ЛВ от 23.10.08, N 638-ЛВ от 23.10.08, N 639-ЛВ от 23.10.08, предъявленным ООО "Велес Быт Сервис".

Согласно пункту 1.4.1. договора N К08-09/2008 коммерческой концессии от 08.09.2008 года, вознаграждение по договору составляет: единовременная выплата в размере 520 000 рублей, в т.ч. НДС; ежемесячный платеж в размере 75 000 рублей, в т.ч. НДС.

Единовременная выплата в размере 520 000 рублей, в т.ч. НДС 79 322.03 рубля предъявлена ООО "SK-Строй" по акту N 145787 от 16.09.2008 года, счет-фактура N 8311 от 16.09.2008 года.

Таким образом, общая сумма НДС, предъявленная поставщиками товаров (работ, услуг), и принятая ООО "SK-Строй" к вычету в 4 квартале 2008 года, составляет 525 171 рубль.

Как следует из пояснений заявителя и подтверждается материалами дела (письмо органа статистики N 12-05/23487 от 145.10.2008 г.), основным видом деятельности ООО "SK-Строй" является розничная торговля в специализированных магазинах (код по ОКВЭД 52.4). Фактически выручка ООО "SK-Строй" по розничной торговле в 2008 году составила 18 692 тыс. рублей. Иных видов деятельности ООО "SK-Строй" в 2008 году не осуществляло.

Заключение ООО "SK-Строй" договора N К08-09/2008 коммерческой концессии от 08.09.2008 года, договора аренды нежилых помещений от 01.10.2008 года и фактическое выполнение ООО "SK-Строй" своих обязательств по данным договорам непосредственно связано с расширением ООО "SK-Строй" своей предпринимательской деятельности, а, именно, с организацией дополнительного объекта розничной торговли, выручка которого подлежит налогообложению НДС.

В соответствии с п. 1, 2 ст. 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Налоговые вычеты, согласно п. 1 ст. 172 Кодекса производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6-8 ст. 171 Кодекса.

Во втором абзаце данной нормы указано, что вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Порядок оформления и выставления счетов-фактур приведен в статье 169 Кодекса, согласно которой счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению.

По смыслу указанных правовых норм, право на возмещение НДС из бюджета предоставлено добросовестным налогоплательщикам для компенсации реально понесенных ими затрат по уплате налога поставщикам товаров (работ, услуг).

В сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны.

Как следует из оспариваемого решения налогового органа (стр.2 решения) товары (работы, услуги) приобретены и приняты к учету ООО "SK-Строй" в установленном порядке, счета-фактуры от указанных поставщиков оформлены правильно.

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 декабря 2007 года N 17183/07, "нормами главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации не установлена зависимость вычетов налога по приобретенным товарам (работам, услугам) от фактического исчисления налога по конкретным операциям, для осуществления которых приобретены данные товары (работы, услуги). Реализация товаров (работ, услуг) по конкретным операциям в том же налоговом периоде не является в силу закона условием применения налоговых вычетов".

Таким образом, отсутствие в проверяемый налоговый период фактической торговой деятельности ООО "SK-Строй" в арендуемых помещениях, а лишь несение затрат по приобретению товаров (работ, услуг), связанных с организацией торговой деятельности, не может служить основанием для отказа в вычете "входящего" НДС по данным товарам (работам, услугам).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

В силу пункта 2 статьи 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Из материалов дела усматривается, что договор коммерческой концессии N 08-09/2008 от 08.09.08. в Роспатенте зарегистрирован не был.

Вместе с тем, комплекс прав передан правообладателем пользователю в полном объеме в соответствии со ст. 1027 ГК РФ и п.п. 1.1, 1.2, 3.1.1 названного договора коммерческой концессии, что подтверждается актом передачи от 14.10.2008 г.

Факт оплаты по указанному договору подтвержден первичными бухгалтерскими документами, что не оспаривается налоговым органом.

Таким образом, услуги реально оказаны, документально подтверждены и экономически обоснованны, поскольку, приобретение прав по договору коммерческой концессии имело целью создание дополнительного специализированного объекта розничной торговли, что является основным видом деятельности налогоплательщика.

Ссылка налогового органа на нарушение заявителем п. 2 ст. 1028 ГК РФ, судом рассмотрена и отклонена, поскольку исключение указанных сумм из состава расходов в целях налогообложения, противоречит п. 3 ст. 2 ГК РФ и ст. 1, 2 НК РФ, согласно которым налоговые отношения регулируются исключительно нормами законодательства о налогах и сборах, а гражданское законодательство к налоговым отношениям применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

С учетом изложенного, суд считает доводы заявителя, о том, что ООО "SK-Строй" выполнило установленные Налоговым кодексом РФ условия и правомерно приняло к вычету в 4 квартале 2008 года сумму "входящего" НДС в размере 525 171 рубль по приобретенным товарам (работам, услугам), обоснованными и документально подтвержденными.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

Заявленные Обществом с ограниченной ответственностью "SK-Строй" требования удовлетворить.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по Свердловской области N 9 от 27.04.2010 в части доначисления НДС за 4 квартал 2008 года в сумме 85678 рублей, пени в размере 46674 рублей и штрафа в сумме 17136 рублей, в части выводов об уменьшении, предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 4 квартал 2008 года, в сумме 439493 рублей, внесения соответствующих исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по Свердловской области в пользу Общества с ограниченной ответственностью "SK-Строй" расходы по уплате государственной пошлины в размере 2000 (две тысячи) рублей.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в кассационном порядке в Федеральный суд Уральского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу.

В соответствии с частью 2 статьи 257 и частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru ".