Решение Арбитражного суда Свердловской области от 11 февраля 2011 г. N А60-1954/2011-С8 (извлечение) (ключевые темы: азартные игры - организация и проведение - интернет - административные правонарушения - заинтересованное лицо)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 11 февраля 2011 г. N А60-1954/2011-С8

Резолютивная часть решения объявлена 10 февраля 2011 года

Полный текст решения изготовлен 11 февраля 2011 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Прокурора Дзержинского района г. Нижнего Тагила к индивидуальному предпринимателю Дементьеву Андрею Игоревичу (ИНН662312659809) о привлечении к административной ответственности

при участии в судебном заседании

от заинтересованного лица: Дементьев А.И., паспорт.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения заявления извещен надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Прокурор Дзержинского района г.Нижнего Тагила (далее - заявитель, прокурор ) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича (далее - заинтересованное лицо, предприниматель) по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Заинтересованное лицо против требования возражает, ссылаясь на недоказанность факта организации им азартных игр.

Рассмотрев материалы дела, суд установил:

Сотрудниками прокуратуры Дзержинского района г. Нижнего Тагила и ОБППРиИАЗ УВД по г. Нижнему Тагилу, на основании поручения прокуратуры Дзержинского района г. Нижнего Тагила, выданного во исполнение задания прокуратуры Свердловской области о проведении проверки соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) 12.11.2010 проведена проверка деятельности интернет-кафе, расположенного по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Зари, 20.

Проведенной проверкой установлено, что в салоне, расположенном по указанному адресу, принадлежащем предпринимателю, под видом оказания телематических услуг (доступ в сеть Интернет, "виртуальный кошелек") осуществлял в целях получения прибыли деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием 8 компьютерных терминалов. Составлен протокол осмотра помещений, территорий от 12.11.2010. В ходе проверки изъяты в качестве предметов административного правонарушения 8 компьютерных терминалов, 1 системный блок, 3 модема, денежные средства на сумму 200 руб., о чем составлен протокол изъятия вещей и документов от 12.11.2010.

По итогам проверки прокурором был сделан вывод об осуществлении предпринимателем деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии). В отношении предпринимателя в его присутствии прокурором внесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 26.01.2011.

Материалы дела об административном правонарушении переданы в арбитражный суд для разрешения вопроса о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд полагает, что требования заявителя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа должностных лиц - от четырех тысяч рублей до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Основные понятия даны в ст. 4 Закона N 244-ФЗ, согласно которой азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу п. 5, 10, 16 ст. 4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно п. 6 ст. 4, п. 3 ст. 5 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Частями 1 и 2 ст. 5 Закона N 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

Игорное заведение - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном данным Законом (ч. 4,ч. 11 ст. 5 Закона N 244-ФЗ).

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду часть 11 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"

Согласно ч. 2 ст. 9 названного Закона игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 3, п. 8 ст. 4, ст. 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009.

Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена (ч. 3 ст. 5 Закона N 244-ФЗ).

Из вышеизложенного следует, что законодатель определил два обязательных условия осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр: первое - осуществление данной деятельности только при наличии соответствующего разрешения (лицензии); второе - осуществление данной деятельности только в определенных игорных зонах.

Соответственно, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Из материалов дела следует, что предприниматель в салоне, расположенном по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Зари, 20, в период времени с 01.11.2010 по 12.11.2010 под видом оказания телематических услуг осуществлял деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет.

Из объяснений оператора Репиной А.В. и посетителя Деревкова СВ., имеющихся в материалах дела, следует, что осуществляемая владельцем салона деятельность по проведению азартных игр сводилась к следующему. Лицо, желающее поучаствовать в игре (далее - игрок) передавало денежные средства оператору, после чего оператор производил с помощью своего компьютера занесение в игровую программу, установленную на другом компьютере, виртуальные очки, число которых было равно внесенной игроком сумме денег. После этого с помощью клавиатуры компьютера игрок играл в игру, установленную на предоставленном ему для игры компьютере, в конце которой методом случайного розыгрыша определялось, выиграл (повысил число) или проиграл игрок сумму виртуальных очков, набранных на аппарате. По окончании игры игрок при наличии на его виртуальном счете очков имел право обменять у оператора на деньги в пропорции одно очко - один рубль. Выигрыш в которых определялся случайным образом и не зависел от навыков, умений и способностей лица, принимавшего за плату участие в игре. Таким образом, все действия по открытию счета, запуску игры в интернет казино, выводу и выдаче денежных средств осуществляются оператором, самостоятельное распоряжение внесенными денежными средствами без участия сотрудников клуба невозможно.

Проанализировав в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные заявителем в материалы дела доказательства, а также соответствующие нормы материального права, суд считает, что предпринимателем осуществлялась предпринимательская деятельность вне игорной зоны по организации и проведению азартных игр без специального разрешения; при отсутствии соответствующего разрешения (при существующем на то запрете) фактически осуществлялась организация и проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети Интернет, что также прямо запрещено законом. Данные действия предпринимателя образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности.

В обоснование возражений по заявленным требованиям предприниматель утверждает, что клиенты интернет клуба самостоятельно входят на страницу игрового сайта и соглашаются с условиями данного сайта, а не с условиями интернет клуба (то есть клиенты не заключают пари с сотрудником интернет клуба), и у них появляется возможность сыграть в азартную игру, при том, что оператор интернет клуба не имеет права и практически не может ограничить доступ по соответствующим адресам. Заинтересованное лицо также указывает, что оператор интернет-клуба принимает денежные средства исключительно за предоставление пользования интернетом или арендой компьютера, а не за организацию и проведение азартных игр.

Данные доводы не принимаются судом, поскольку материалами дела в их совокупности установлено, что оператором принимались денежные средства от граждан за предоставление доступа к игровым Интернет-сайтам для осуществления азартных игр. Прямое использование игровых сайтов любым посетителем Интернет-клуба без знания кода (логина, пароля), который вводится (предоставляется) после приема денежных средств от гражданина сотрудником предпринимателя, невозможно.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Вина индивидуального предпринимателя определяется как вина физического лица.

Из материалов дела видно, что правонарушение совершено предпринимателем виновно: предпринимателем не были надлежащим образом исполнены организационно-распорядительные и административные функции; контроль за соблюдением требований законодательства о лицензировании не был обеспечен. Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

В данном случае предприниматель, являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, мог и должен было знать о положениях законодательства, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии и о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, однако, фактически осуществлял при отсутствии на то разрешения деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет, что прямо запрещено законом.

Таким образом, в действиях заинтересованного лица доказано наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности.

Поскольку административное правонарушение совершено заинтересованным лицом впервые (иного из материалов дела не следует), суд размер административного наказания определен судом в минимальном размере санкции, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в сумме 4000 рублей с конфискацией изъятого компьютерного оборудования.

Нарушений процедуры привлечения к административной ответственности судом не установлено, учитывая степень общественной опасности совершенного правонарушения, посягающего, в том числе, и на здоровье граждан.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что на дату рассмотрения дела предусмотренный ст. 4.5 КоАП срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, суд считает, что заявленные прокурором требования подлежат удовлетворению.

Поскольку административное правонарушение совершено заинтересованным лицом впервые (данных данных материалы дела не содержат) суд полагает возможным наложить на заинтересованное лицо штраф в минимальном размере санкции, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, в сумме 4000 руб. 00 коп.

Изъятые в ходе проверки 200 руб. по протоколу изъятия вещей и документов от 12.11.2010 подлежат возврату заинтересованному лицу на основании ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

1. Заявленные требования удовлетворить.

2. Привлечь индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича (ИНН662312659809) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа в размере 4000 рублей 00 копеек с конфискацией вещей в количестве 8 единиц игрового оборудования (компьютерные терминалы, 1 системный блок, 3 модема), изъятых по протоколу изъятия вещей и документов от 12.11.2010.

Денежные средства в сумме 200 руб., изъятые по протоколу изъятия вещей и документов от 12.11.2010, подлежат возврату предпринимателю Дементьеву Андрею Игоревичу.

Согласно ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам:

Получатель штрафа - УФК по Свердловской области (Прокуратура Свердловской области),

ИНН 6658033077,

КПП 665801001,

ОКАТО 65401000000

Р/счет N 40105810900000010001 в ГРКЦ ГУ Банка России по Свердловской области

БИК 046577001

Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. Решение по делу о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. Такое решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная и кассационная жалобы также могут быть поданы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа "http://fasuo.arbitr.ru".

5. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.