Решение Арбитражного суда Свердловской области от 29 марта 2011 г. N А60-3199/2011 (извлечение) (ключевые темы: азартные игры - организация и проведение - административные правонарушения - интернет - игорные зоны)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 29 марта 2011 г. N А60-3199/2011

Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2011 года

Полный текст решения изготовлен 29 марта 2011 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Прокурора Ленинского района города Нижний Тагил Свердловской области к индивидуальному предпринимателю Дементьеву Андрею Игоревичу (ИНН 662312659809, ОГРН 304662314100010) о привлечении к административной ответственности

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Заявителем направлено ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. Ходатайство удовлетворено.

Дело рассмотрено в отсутствие заявителя и заинтересованного лица в соответствии со ст. 156, ч. 4 ст. 205 АПК РФ.

Отводов составу суда не заявлено, иных ходатайств не имеется.

Прокурор Ленинского района города Нижний Тагил Свердловской области

просит привлечь индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича к административной ответственности за совершение административного правонарушения по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заинтересованным лицом отзыв по делу не представлен.

Рассмотрев материалы дела, суд установил:

В соответствии с приказом прокуратуры Свердловской области и ГУВД Свердловской области от 12.10.2010 N 141/1156 прокуратурой Ленинского района города Нижний Тагил совместно с сотрудниками ОБППРиИАЗ УВД по г. Нижний Тагил, ГГО проведена проверка в отношении ИП Дементьева А.И., осуществляющего свою деятельность в Интернет-клубе по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Зари, 20.

Проведенной проверкой установлено, что в салоне, расположенном по указанному адресу, принадлежащем заинтересованному лицу, под видом оказания телематических услуг (услуг доступа в сеть Интернет, услуг "виртуальный кошелек") предприниматель без соответствующей лицензии осуществлял в целях получения прибыли деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием 4 единиц игрового оборудования (компьютерных терминалов). По указанному факту составлен протокол осмотра помещений, территорий от 01.02.2011 г.

В ходе проверки в присутствии понятых при участии оператора "Интернет клуба" изъяты в качестве предметов административного правонарушения игровые терминалы в количестве 4 шт.; ЖК мониторы в количестве 5 шт.; клавиатуры в количестве 5 шт.; системные блоки в количестве 5 шт.; оптические мыши в количестве 5 шт.; модемы в количестве 2 шт., о чем составлен протокол изъятия вещей и документов от 01.02.2011 г.

В отношении предпринимателя в его присутствии прокурором вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.02.2011 г.

Материалы дела об административном правонарушении переданы в арбитражный суд для разрешения вопроса о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд полагает, что требования заявителя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа должностных лиц - от четырех тысяч рублей до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Законом N 244-ФЗ определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Основные понятия даны в ст. 4 Закона N 244-ФЗ, согласно которой азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу п. 5, 10, 16 ст. 4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно п. 6 ст. 4, п. 3 ст. 5 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Частями 1 и 2 ст. 5 Закона N 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

Игорное заведение - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг). Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном данным Законом (ч. 4,ч. 11 ст. 5 Закона N 244-ФЗ).

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Вместо части 11 статьи 5 имеется в виду пункт 11 статьи 4 указанного Федерального закона

Согласно ч. 2 ст. 9 названного Закона игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 3, п. 8 ст. 4, ст. 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009 г.

Из вышеизложенного следует, что законодатель определил два обязательных условия осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр: первое - осуществление данной деятельности только при наличии соответствующего разрешения (лицензии); второе - осуществление данной деятельности только в определенных игорных зонах.

В силу требований части 3 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена

Из материалов дела следует, что предприниматель в салоне, расположенном по адресу: г. Нижний Тагил, Зари, 20, под видом оказания телематических услуг осуществлял деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет.

Из объяснений оператора Багаевой Е.С., имеющихся в материалах дела, следует, что осуществляемая владельцем салона деятельность по проведению азартных игр сводилась к следующему.

Лицо, желающее поучаствовать в игре (далее - игрок) передавало денежные средства оператору, после чего оператор производил с помощью своего компьютера занесение в игровую программу, установленную на другом компьютере, виртуальные очки, число которых было равно внесенной игроком сумме денег. После этого с помощью клавиатуры компьютера игрок играет в игру, установленную на предоставленном ему для игры компьютере, в конце которой методом случайного розыгрыша определяется, выиграл (повысил число) или проиграл игрок сумму виртуальных очков, набранных на аппарате. По окончании игры игрок при наличии на его виртуальном счете очков имеет право обменять у оператора очки на деньги. Выигрыш определяется случайным образом и не зависит от навыков, умений и способностей лица, принимающего за плату участие в игре.

Таким образом, все действия по открытию счета, запуску игры в интернет казино, выводу и выдаче денежных средств осуществляются оператором, самостоятельное распоряжение внесенными денежными средствами без участия сотрудников клуба невозможно.

Оператор Багаева Е.С. также пояснила, что указанные должностные обязанности она выполняла впервые 01.02.2011 года (в день проведения проверки). Сумма дохода с 09:00 час. до 14:00 час. составила 400 рублей.

Согласно рапорту заместителя начальника ОБППРиИАЗ УВД по г. Нижний Тагил, ГГО майору милиции Казариновой О.С, в игровом зале, расположенном по адресу: Г.Н.Тагил, ул. Зари, 20, принадлежащему ИП Дементьеву А.И., обнаружен 1 человек, который представился Дюпиным О.Г. Указанный гражданин пояснил, что 01.02.2011 около 13 часов 30 минут он зашел в Интернет-клуб, расположенный по адресу: г.Нижний Тагил, ул. Зари, 20, для того, чтобы поиграть в автоматы. Он отдал девушке (администратору) денежные средства в сумме 100 рублей, сел за электронный терминал, выбрал игру. При этом с помощью мышки на клавиатуре выбрал игру под названием "Гном". На мониторе появлялся ряд символов, при совпадении которых ему начислялись денежные средства. Однако он проиграл все деньги, выигрышей не было. Дать письменные объяснения Дюпин О.Г. отказался, воспользовавшись ст. 51 Конституции РФ.

Проанализировав в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные заявителем в материалы дела доказательства, а также соответствующие нормы материального права, суд считает, что предпринимателем осуществлялась предпринимательская деятельность вне игорной зоны по организации и проведению азартных игр без специального разрешения; при отсутствии соответствующего разрешения (при существующем на то запрете) фактически осуществлялась организация и проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети Интернет.

Данные действия предпринимателя образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Вина индивидуального предпринимателя определяется как вина физического лица.

Из материалов дела видно, что правонарушение совершено предпринимателем виновно: предпринимателем не были надлежащим образом исполнены организационно-распорядительные и административные функции; контроль за соблюдением требований законодательства о лицензировании не был обеспечен.

Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

В данном случае предприниматель, являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, мог и должен был знать о положениях законодательства, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, и о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, однако, фактически осуществлял при отсутствии на то разрешения деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет, что прямо запрещено законом.

Таким образом, в действиях заинтересованного лица доказано наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности.

Нарушений процедуры привлечения к административной ответственности судом не установлено. Оснований для применения малозначительности судом не выявлено.

Суд считает, что предприниматель подлежит привлечению к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 5000 рублей в связи с наличием отягчающих ответственность обстоятельств (повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, в течение которого лицо считается подвергнутым административному наказанию: ИП Дементьев А.И. привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения решениями Арбитражного суда Свердловской области от 15 марта 2011 года по делу N А60-1953/2011, от 11 февраля 2011 года по делу N А60-1140/2010) с конфискацией изъятого по протоколу изъятия вещей и документов от 01.02.2011 г.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что на дату рассмотрения дела предусмотренный ст. 4.5 КоАП срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, суд считает, что заявленные прокурором требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

1. Заявленные требования удовлетворить.

2. Привлечь индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича, 27.04.1981 года рождения, уроженца г. Нижний Тагил Свердловской области (адрес: Свердловска область, г. Нижний Тагил, ул. Калинина, д. 117, кв. 172; ИНН 662312659809, ОГРН 304662314100010) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа в размере 5000 руб. с конфискацией компьютерного оборудования: игровые терминалы в количестве 4 шт.; ЖК мониторы в количестве 5 шт.; клавиатуры в количестве 5 шт.; системные блоки в количестве 5 шт.; оптические мыши в количестве 5 шт.; модемы в количестве 2 шт., изъятого по протоколу изъятия вещей и документов от 01.02.2011 г. и находящегося на хранении в помещении ООО "Стройкомллект", расположенном по адресу: Свердловская область, г. Нижний Тагил, Черноисточинское шоссе, 76.

Согласно ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам:

ИНН 6670073012, КПП 662332002, р/с 40101810500000010010, БИК 046577001, Банк: ГРКЦ ГУ Банка России по Свердловской области г. Екатеринбург, наименование: УФК по Свердловской области (прокуратура Свердловской области), КБК 415 1 16 21010 01 0000 140 (денежные взыскания (штрафы) и иные суммы, взыскиваемые с лиц, виновных в совершении преступлений, и в возмещение ущерба имуществу, зачисляемые в федеральный бюджет).

Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. Решение по делу о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. Такое решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная и кассационная жалобы также могут быть поданы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа "http://fasuo.arbitr.ru".

5. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.