Решение Арбитражного суда Свердловской области от 7 апреля 2011 г. N А60-4571/2011 (извлечение) (ключевые темы: азартные игры - организация и проведение - интернет - административные правонарушения - компьютер)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 7 апреля 2011 г. N А60-4571/2011

Резолютивная часть решения объявлена 31 марта 2011 года

Полный текст решения изготовлен 07 апреля 2011 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи при ведении протокола судебного заседания помощником судьи рассмотрел в судебном заседании дело N А60-4571/2011 по заявлению прокурора ЗАТО г.Новоуральск к обществу с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" (ОГРН 1076670004883)

третье лицо: инспекция Федеральной налоговой службы по г.Новоуральску Свердловской области

о привлечении к административной ответственности

При участии в судебном заседании:

от заявителя: И.П. Беляков, помощник прокурора, доверенность от 30.03.2011 N 2/02-03-2010, удостоверение;

от заинтересованного лица: С.В.Достовалов, генеральный директор, протокол N 2 общего собрания участников от 24.01.2010, паспорт; М.С.Липкин, паспорт;

от третьего лица: Е.Г.Кротенко, государственный налоговый инспектор, удостоверение, доверенность от 11.01.2011 N 09-01-02/9;

Лицам, участвующим в деле, разъяснены права и обязанности, право на отвод суду. Отвода судье не заявлено.

Прокурор ЗАТО г.Новоуральск обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна). К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечена инспекция Федеральной налоговой службы по г.Новоуральску Свердловской области.

Заинтересованное лицо просит в удовлетворении заявления отказать, ссылаясь на то, что осуществляемая ООО "Золотой Каньон" деятельность в помещении, расположенном по адресу: г.Новоуральск, ул.Ленина, 79, соответствует деятельности, предусмотренной субагентским договором N 1010-74/03 от 01.10.2010, является посреднической деятельностью по приему и выдаче денежных средств клиентам платежной системы "Global Рау", находящихся на электронных счетах данной платежной системы и не является деятельностью по организации и проведению азартных игр.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд установил:

Прокуратурой ЗАТО г. Новоуральска совместно с сотрудниками инспекции Федеральной налоговой службы по г.Новоуральску проведена проверка соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" обществом с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" в развлекательном центре "Урал", расположенном по адресу Свердловская область г. Новоуральск, ул. Ленина, 79. В ходе проверки сделан вывод о том, что в период с 25.12.2010 г. по 24.01.2011 г. ООО "Золотой Каньон" осуществляло игорную деятельность в форме проведения азартных игр при помощи терминала "Global Рау" и 5 компьютеров, установленных в зале и подключенных к сети "Интернет".

По итогам проверки составлены протоколы осмотра (обследования) заведения от 24.01.2011, протокол N 4 изъятия вещей и документов от 24.01.2011, даны объяснения администратором развлекательного центра "Урал" Зелютиной У.В. и генеральным директором ООО "Золотой Каньон" Достоваловым С.В.

По результатам рассмотрения материалов проверки прокурором ЗАТО г.Новоуральск вынесено постановление от 21.02.2011 о возбуждении в отношении общества с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Материалы проверки вместе с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направлены заявителем в арбитражный суд.

При рассмотрении настоящего спора суд исходит из следующего.

В силу положений ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Как следует из диспозиции ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии либо специального разрешения.

Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закона N 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Согласно ч. 3 п. 1 ст. 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Согласно ст. 4 вышеназванного закона азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу пунктов 5, 10, 16 ст. 4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно п. 6 ст. 4 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Частями 1 и 2 ст. 5 Закона N 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим Законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

В соответствии с частью 3 ст. 5 данного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона РФ от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 2007 г. N 451).

По смыслу приведенных норм осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В ходе проверки установлено, что ООО "Золотой каньон" в помещении развлекательного центра "Урал", расположенного по адресу Свердловская область г. Новоуральск, ул. Ленина, 79 в период с 25.12.2010 г. по 24.01.2011 г. организовало игорную деятельность в форме проведения азартных игр при помощи терминала "Global Рау" и 5 компьютеров, установленных в зале и подключенных к сети "Интернет".

Игровая деятельность ООО "Золотой каньон" осуществлялась следующим образом: клиент, желающий выиграть денежные средства при помощи платежного терминала "Global Рау", зачислял денежные средства на электронный счет на определенную сумму, после чего терминал выдавал клиенту квитанцию, в которой указана сумма внесенного платежа и код. Получив данную квитанцию, клиент на любом из 5 компьютеров открывал одну из следующих программ - "Global Gaming Service Casino", "Global Рау", "Global Slots", "Каге games", которые автоматически связывались со следующими серверами сети Интернет - ggscasino.com, globalpay.su, globalslots.info, 64.85.172.177, вводил код, указанный в квитанции и получал доступ к ресурсам по оплате услуг, а также доступ к азартным играм. Оснащение компьютеров программными продуктами подтверждено заключением специалиста ООО "Компания А&Б" от 16.02.2011 г.

Из объяснений администратора развлекательного центра "Урал" Зелютиной У.В. следует, что она за время своей работы видела, как клиенты оплачивали услуги в терминале "Global Рау", запускали программы, установленные на компьютере, и играли в игры. Согласно сведениям от 17.02.2011 года, полученным с сайта www.globalgameservice.com, Global Gaming Service предоставляет доступ к азартным играм в онлайн-режиме, в том числе при помощи систем "Global Рау". В случае проигрыша клиенту ничего не выплачивалось, в случае выигрыша клиент мог забрать денежные средства при помощи терминала "Global Рау" с электронного счета. Клиент также мог сам при помощи терминала "Global Рау" пополнить счет игры.

Между ООО "Золотой Каньон" и ООО "ГлобалСервис" заключен субагентский договор N 1010-74/03 от 01.10.2010 г.

В соответствии с условиями п. 1.2, 2.1 вышеназванного договора ООО "Золотой Каньон" обязуется безвозмездно предоставлять доступ в систему "Global Рау", осуществлять действия по приему и выдаче денежных средств клиентам, перечислять денежные средства и осуществлять другие действия. В связи с оказанием данных услуг ООО "Золотой Каньон" получал от ООО "ГлобалСервис" ежемесячное вознаграждение в размере 40000 рублей.

Таким образом, под видом оплаты услуг лицо, желающее участвовать в проведении азартной игры, оплачивало в терминал денежную сумму и получало кассовый чек. При этом время работы в сети "Интернет" было неограниченно и не зависело от внесенной суммы. Для участия в игре клиенты вносили денежные суммы в рублевом эквиваленте, после внесения денежных средств выдавалась квитанция о приеме денежных средств, после чего денежные средства перечислялись через электронную программу. После получения соответствующего логина и пароля игрок занимал один из 5 компьютеров и запускал игровую программу. После запуска программы игрок получал возможность играть в азартные игры. Риск состоял в том, что игрок мог лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

Таким образом, обществом при отсутствии соответствующего разрешения фактически осуществлялись организация и проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети Интернет, что прямо запрещено законом.

Довод заинтересованного лица о том, что используемые ООО "Золотой Каньон" аппараты не являются игровыми и не использовались в качестве игровых, во внимание не принимается.

Определение игрового автомата дано в п. 18 ст. 4 Федерального закона N 244-ФЗ - механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Аналогичное понятие содержится и в ст. 364 Налогового кодекса Российской Федерации.

В спорном случае общество использовало для организации и проведения азартных игр компьютерное оборудование с выходом в сети "Интернет" с предоставлением клиенту возмездного доступа к интернет-терминалу, сотрудником общества - соответствующего логина и пароля в целях осуществления игры клиентом.

Ссылка заинтересованного лица на то, что осуществляемая ООО "Золотой Каньон" в помещении, расположенном по адресу: г.Новоуральск, ул.Ленина, 79 деятельность соответствует деятельности, предусмотренной субагентским договором N 1010-74/03 от 01.10.2010, является посреднической деятельностью по приему и выдаче денежных средств клиентам платежной системы "Global Рау", находящихся на электронных счетах данной платежной системы и не является деятельностью по организации и проведению азартных игр, во внимание не принимается. При этом суд исходит из следующего.

По своей правовой природе лицензия на осуществление определенного вида деятельности является разрешительным документом, выданным конкретному субъекту предпринимательской деятельности, и, принимая во внимание индивидуальный характер лицензии, лицензиат не вправе передать право на осуществление лицензируемого вида деятельности (полностью или частично) другому субъекту на основании гражданско-правового договора.

С учетом изложенного в рамках субагентского договора общество не вправе осуществлять деятельность (в том числе совершать определенные действия, такие как прием и выдача денежных средств) по организации и проведению азартных игр.

Аналогичная позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 января 2011 N 9174/10, в соответствии с которой возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.

Оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами доказательства, суд пришел к выводу о доказанности материалами дела факта осуществления обществом без выданного в установленном порядке специального разрешения (лицензии) деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети "Интернет".

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом с использованием компьютерного оборудования, специально приспособленного для игорного бизнеса, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем данного оборудования. Данные действия свидетельствуют об использовании обществом компьютерного оборудования, в том числе в целях игорной деятельности.

Таким образом, ООО "Золотой Каньон" предоставляло своим посетителям доступ к игровым сайтам для осуществления игры, денежные средства для осуществления игры вводились через систему расчетов "Global Рау" (являющейся платежной и игровой системой). Прямое использование игровых сайтов любым посетителем интернет-клуба без знания кода (логин, пароль), который вводится (предоставляется клиенту) сотрудником общества, невозможно.

Согласно 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае общество, являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, могло и должно было знать о положениях законодательства, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, однако, пренебрегло данным требованием закона и фактически осуществляло при отсутствии на то разрешения, деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет, что прямо запрещено законом, не приняло всех зависящих от него мер по недопущению нарушения требований законодательства, вплоть до прекращения осуществления данного вида деятельности.

Доказательств, свидетельствующих о принятии обществом всех зависящих от него мер по соблюдению требований законодательства и предотвращению правонарушения в материалы дела не представлено.

Поскольку осуществление обществом с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" деятельности, на занятие которой необходимо получение лицензии, в отсутствие соответствующей лицензии, подтверждается материалами дела, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При таких обстоятельствах ООО "Золотой Каньон" подлежит привлечению к административной ответственности, установленной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, в виде штрафа в размере 40000 рублей.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

Требования прокурора ЗАТО г.Новоуральск удовлетворить.

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью "Золотой Каньон" (ОГРН 1076670004883) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 40000 (сорока тысяч) рублей, с конфискацией имущества, изъятого по протоколу от 24.01.2011 N 4.

Согласно ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам:

УФК по Свердловской области (Прокуратура Свердловской области)

ИНН 6658033077 КПП 665801001

р/с 40101810500000010010 в ГРКЦ ГУ Банка России по Свердловской области г. Екатеринбург

БИК 046577001, КБК 41511621010010000140

Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. Такое решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная и кассационная жалобы также могут быть поданы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.