Решение Арбитражного суда Свердловской области от 30 мая 2011 г. N А60-9050/2011 (извлечение) (ключевые темы: азартные игры - организация и проведение - административные правонарушения - интернет - игорные зоны)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 30 мая 2011 г. N А60-9050/2011

Резолютивная часть решения объявлена 30 мая 2011 года

Полный текст решения изготовлен 30 мая 2011 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Прокуратура Ленинского района г. Нижнего Тагила Свердловской области (заявитель) к Индивидуальному предпринимателю Дементьеву Андрею Игоревичу (заинтересованное лицо, ИНН 662312659809; ОГРН 304662314100010) о привлечении к административной ответственности

при участии в судебном заседании

от заявителя: представитель не явился.

от заинтересованного лица: представитель не явился.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание рассматривается в отсутствие заявителя и заинтересованного лица.

Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Прокуратура Ленинского района г. Нижнего Тагила Свердловской области обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича (ИНН 662312659809; ОГРН 304662314100010; юридический адрес: 622048; Свердловская обл., г. Нижний Тагил, ул. Калинина, д. 117-172) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Заинтересованное лицо, мотивированный отзыв не представило.

Рассмотрев материалы дела, суд установил:

Прокуратурой Ленинского района г. Нижнего Тагила Свердловской области в целях выявления и пресечения фактов осуществления на территории Ленинского района г. Нижнего Тагила Свердловской области незаконной деятельности по организации и проведению азартных игр, в соответствии с приказом прокуратуры Свердловской области и ГУВД Свердловской области от 12.10.2010г N 141/1156 от 19.03.2011г проведена совместная проверка с сотрудниками ОБППРиИАЗ ОМ N 16 УВД по г. Нижний Тагил, ГГО в интернет-клубе, расположенном по адресу: Свердловская обл., г. Нижний Тагил, проспект Мира, д. 45.

Согласно, протоколу осмотра места происшествия от 19.03.2011г в помещении интернет-клуба по адресу: Свердловская обл., г. Нижний Тагил, проспект Мира, д. 45., обнаружены 6 мониторов, оборудование, электронное оборудование, вмонтированное в стену. Прямо перед входом располагается стойка коричневого цвета за которой находится место оператора. За стойкой находится системный блок черного цвета. В ходе осмотра изъято 6 мониторов черного цвета и 1 системный блок.

На основании установленных обстоятельств административным органом сделан вывод об осуществлении индивидуальным предпринимателем Дементьевым Андреем Игоревичем деятельности по организации и проведению азартных игр. Лицензия на данный вид деятельности у индивидуального предпринимателя отсутствует.

Результаты проверки оформлены протоколом осмотра помещений, территорий от 19.03.2011г.

Прокурором Ленинского района г. Нижнего Тагила Свердловской области 28.03.2011г вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). В соответствии с ч. 3 ст. 23.1 и ст. 28.8 КоАП РФ прокурором направлено в арбитражный суд заявление о привлечении индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича к административной ответственности.

Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно ч. 2 ст. 14.1 Кодекса осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч рублей до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим КоАП РФ не установлено иное (ст. 2.4 Кодекса).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Основные понятия даны в ст. 4 Закона N 244-ФЗ, согласно которой азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу п. 5, 10, 16 ст. 4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно п. 6 ст. 4, п. 3 ст. 5 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Частями 1 и 2 ст. 5 Закона N 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

Игорное заведение - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг). Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном данным Законом (ч. 4,ч.11 ст. 5 Закона N 244-ФЗ).

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Вместо части 11 статьи 5 имеется в виду пункт 11 статьи 4 названного Федерального закона

Согласно ч. 2 ст. 9 названного Закона игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 3, п. 8 ст. 4, ст. 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009.

Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена (ч. 3. ст.5 Закона N 244-ФЗ).

Из вышеизложенного следует, что законодатель определил два обязательных условия осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр: первое - осуществление данной деятельности только при наличии соответствующего разрешения (лицензии); второе - осуществление данной деятельности только в определенных игорных зонах.

Соответственно, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 19.03.2011г, по адресу: Свердловская обл., г. Нижний Тагил, проспект Мира, д. 45., индивидуальным предпринимателем Дементьевым Андреем Игоревичем фактически осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр (заключается основанное на риске соглашение с гражданами о выигрыше, который гражданин может получить в кассе интернет-клуба) с использованием электронного оборудования, без специального разрешения (лицензии) в игорном заведении, открытом вне игровой зоны.

В соответствии с объяснением индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича, он является индивидуальным предпринимателем с 2004г. Нежилое помещение, расположенное по адресу: Свердловская обл., г. Нижний Тагил, проспект Мира, д. 45., принадлежит ему на правах аренды. Индивидуальный предприниматель пояснил, что незаконной азартной деятельностью он не занимается, и что из помещения изъяты не игровые автоматы, а компьютеры.

Опрошенная в ходе проверки Малинина О.П., оператор интернет-клуба расположенного по адресу: Свердловская обл., г. Нижний Тагил, проспект Мира, д. 45., в свою очередь пояснила, что устроилась на работу, в клуб по объявлению в газете. Пришла в помещение клуба, где ее встретил молодой человек по имени Игорь, который пояснил, что в игровом салоне есть интернет. В клуб приходят люди, которые за 1 час платят 100 рублей, и играют в игры. 19.03.2011г Малинина О.П. в первый раз вышла на работу. Выручку забирает сам директор. В помещении находятся 6 мониторов, куда именно они подключены не известно, внешних блоков нет.

Согласно объяснениям Бажова М.В., 19.03.2011г он пришел в игровой салон к своей знакомой Малининой О.П. Во время его посещения и нахождения в игровом салоне приходило несколько человек, которые платили деньги за компьютер, начинали играть. Директора и хозяина данного помещения он не знает.

Осуществление индивидуальным предпринимателем Дементьевым Андреем Игоревичем деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием специального игрового оборудования подтверждается материалами дела, в том числе письменным объяснением лица, являющегося клиентом (игроком) указанного заведения Чесноковым В.С. Согласно, пояснению указанного лица 19.03.2011г 15-20 он зашел в интернет-клуб, расположенный по адресу: Свердловская обл., г. Нижний Тагил, проспект Мира, д. 45., поскольку знал, что там можно поиграть в автоматы (компьютеры). Чтобы поиграть в автоматы Чесноков В.С. отдал администратору деньги в сумме 100 рублей, сел за компьютер, где была игровая программка в виде картинок - цветных овалов, выбрал игру. Мышкой выбрал игру "Fruits". На мониторе появились ряд символов, при совпадении которых начислялись очки, которые можно обменять на деньги в кассе у оператора. Однако, Чесноков В.С. проиграл все деньги, выигрышей не было. Где-то через 10-15 минут зашли сотрудники милиции.

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствую о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления. Данные действия свидетельствуют об использовании индивидуальным предпринимателем Дементьевым А.И. оборудования, которое подпадает под признаки игрового.

При этом конкретные технические характеристики применяемых в деятельности предпринимателя автоматов правового значения для настоящего спора не имеют, поскольку сама осуществляемая индивидуальным предпринимателем деятельность организована таким образом, что отвечает признакам азартной игры.

Проанализировав в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные заявителем в материалы дела доказательства, а также соответствующие нормы материального права, суд считает, что предпринимателем осуществлялась предпринимательская деятельность вне игорной зоны по организации и проведению азартных игр без специального разрешения; при отсутствии соответствующего разрешения (при существующем на то запрете) фактически осуществлялась организация и проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети Интернет, что также прямо запрещено законом. Данные действия предпринимателя образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности.

Учитывая изложенные обстоятельства, в действиях индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревич усматривается событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2, ст. 14.1 КоАП РФ, то есть осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно.

Нарушений процедуры привлечения к административной ответственности заявителем не допущено.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Из материалов дела видно, что правонарушение совершено предпринимателем виновно: индивидуальным предпринимателем не были надлежащим образом исполнены организационно-распорядительные и административные функции; не был обеспечен контроль за соблюдением требований законодательства о лицензировании. Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

В данном случае индивидуальный предприниматель, осуществляя указанную деятельность, мог и должен был знать о положениях законодательства, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии и о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, однако, фактически осуществляло при отсутствии на то разрешения деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет, что прямо запрещено законом.

Таким образом, в действиях заинтересованного лица имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности, который подтверждается материалами дела.

Поскольку административное правонарушение совершено заинтересованным лицом впервые (иного из материалов дела не следует), размер административного наказания определен судом в минимальном размере санкции, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в сумме 4000 рублей с конфискацией компьютерного оборудования, изъятого по протоколу осмотра места происшествия от 19.03.2011г.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

1. Заявление Прокуратуры Ленинского района г. Нижнего Тагила Свердловской области удовлетворить.

2. Привлечь индивидуального предпринимателя Дементьева Андрея Игоревича (ИНН 662312659809; ОГРН 304662314100010; юридический адрес: 622048; Свердловская обл., г. Нижний Тагил, ул. Калинина, д. 117-172) к административной ответственности по ч. 2, ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа 4000 (четыре тысячи) руб. 00 коп., с конфискацией игорного оборудования, изъятого по протоколу осмотра места происшествия от 19.03.2011г, в количестве 6 (шесть) мониторов черного цвета и 1 (один) системный блок.

Согласно ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам:

ИНН 6670073012, КПП 662332002, рас/сч 40101810500000010010, БИК 046577001, Банк ГРКЦ ГУ Банка России по Свердловской области г.Екатеринбург, наименование: УФК по Свердловской области (Прокуратура Свердловской области), КБК 41511621010010000140 (денежные взыскания (штрафы) и иные суммы, взыскиваемые с лиц, виновных в совершении преступлений, и возмещение ущерба имуществу, зачисляемые в федеральный бюджет).

Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. Решение по делу о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

5. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.