Решение Арбитражного суда Свердловской области от 2 августа 2011 г. N А60-14429/2011 (извлечение) (ключевые темы: закон о размещении заказов - участник размещения заказа - лекарственные средства - документация об аукционе - изделия медицинского назначения)

Решение Арбитражного суда Свердловской области
от 2 августа 2011 г. N А60-14429/2011

Резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2011 года

Полный текст решения изготовлен 02 августа 2011 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи при ведении протокола судебного заседания помощником судьи рассмотрел в судебном заседании дело по заявлениям

Департамента государственного заказа Свердловской области

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - Министерства здравоохранения Свердловской области, ЗАО "Озон", ООО "Медфармсервис Т", ООО "ФармСток"

о признании недействительными решений антимонопольного органа

при участии в судебном заседании

от заявителя - М.С.Протасова, представитель по доверенности от 29.04.2011 г., Н.И.Нализко, представитель по доверенности от 29.04.2011 г.; Н.Л.Мезенцева, представитель по доверенности от 29.04.2011;

от заинтересованного лица - Е.В.Быкова, представитель по доверенности от 11.11.2010 г., удостоверение N5317; С.С.Крашенинников, представитель по доверенности от 22.09.2010, удостоверение 5314;

от Министерства здравоохранения Свердловской области - А.Ю.Скрябина, представитель по доверенности N12-21 от 15.02.2011 г.;

от ООО "Медфармсервис Т" - Д.Б.Тихонов, протокол общего собрания N1 от 20.04.2008 г., паспорт 6509 846892.

Представители ЗАО "Озон" и ООО "ФармСток" в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом (почтовое уведомление о направлении определения суда, телефонограмма от 15.07.2011), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте рассмотрения дела на официальном сайте суда в сети Интернет.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Департамент государственного заказа Свердловской области (далее - заявитель, департамент) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлениями о признании недействительными решений УФАС по Свердловской области (далее - управление) о признании фактов нарушения департаментом п. 4 ч. 4 ст. 41.4, п. 1 ч. 4 ст. 41.6, ч. 2 ст. 34, ч. 1 ст. 41.6., ч. 3.1 ст. 34, ч. 9 ст. 9, п. 8 ч. 4 ст. 41.6, ч. 2.1 ст. 34, ч. 6 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов" при размещении заказов на оказание социальных услуг для государственных нужд по обеспечению граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, проживающих на территории Свердловской области, за счет средств, поступивших в виде субвенций и трансфертов, предоставленных из средств федерального бюджета в бюджет Свердловской области, лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и специализированными продуктами лечебного питания, в том числе решения N 40-В от 01.03.2011 (дело А60-14438/2011), решения N 134-З от 01.03.2011 (дело А60-14456/2011), решения N 135-З от 01.03.2011 (дело А60-14438/2011), решения N 136-З от 01.03.2011 (дело А60-14435/2011), решения N 137-З от 01.01.2011 (дело N А60-14773) и решения N 141-З от 01.01.2011 (дело А60-14429/2011).

Определениями суда указанные дела объединены в одно производство для их совместного рассмотрения с присвоением объединенному делу номера А60-14429/11.

Оспаривая указанные решения УФАС по Свердловской области, заявитель считает, что у управления не имелось правовых оснований для проведения внеплановых проверок, и, соответственно, для вынесения оспариваемых решений, поскольку ООО "Медфармсервис Т" и ЗАО "ОЗОН", чьи жалобы послужили основаниями для проведения проверок, а также ООО "ФармСток", информация от которого также была поводом для проверки, не являлись участниками размещения заказов. Указанные организации не подавали заявки на участие в аукционах, не обращались за разъяснениями аукционной документации и публично не заявляли о своих намерениях заключать контракты, поэтому их права и законные интересы не могут быть нарушены. Более того, ООО "ФармСток" не могло участвовать в аукционах, поскольку не было аккредитовано на электронной торговой площадке "Сбербанк АСТ", а ООО "Медфармсервис Т" не соответствовало требованиям к участнику аукциона в связи с отсутствием лицензии на осуществление фармацевтической деятельности. После отмены объявленных аукционов и последующем проведением отдельных аукционом не одна их этих организаций не приняла участие в размещении заказов, что подтверждает отсутствие у них интереса в оказании услуг для нужд Свердловской области.

По мнению заявителя, государственный контроль осуществляется в целях восстановления публичного порядка и нарушенных гражданских прав, а ничем не ограниченный контроль мешает реализации общественных отношений. Ограниченный круг субъектов обжалования (по определенному юридическому интересу в исходе дела) призван исключить необоснованные жалобы, способные внести неоправданную дезорганизацию в сложившиеся правоотношения, в связи с этим статус подателя жалобы, его соответствие определенным требованиям закона и четкий юридический интерес добросовестного участника хозяйственного оборота имеют принципиальное значение при решении вопроса о наличии правовых и фактических оснований для соответствующего обжалования и о законности его последствий.

Кроме того, департамент не несет ответственности за содержание заявки государственного заказчика - Министерства здравоохранения Свердловской области, а также подготовленного им технического задания и проекта государственного контракта, и не уполномочен осуществлять проверку обоснованности потребности государственного заказчика в товарах, работах, услугах, соответствующих определенным требованиям, установленным заказчиком, поэтому в действиях заказчика нарушения требований законодательства отсутствуют.

Управление доводы заявителя не признает, считая, что у управления имелись правовые основания для проведения для проведения внеплановых проверок, в ходе которых в действиях департамента установлены нарушения Закона о размещении заказов.

Министерство здравоохранения Свердловской области не согласно с выводами управления о нарушениях положений Закона о размещении заказов, полагая, что аукционная документация содержит требования к объему оказываемых услуг, так как в ней перечислены виды услуг и их характеристики; положения проектов контрактов о том, что заказчик не несет ответственности за несвоевременную оплату, связанную с несвоевременным поступлением средств из бюджета Свердловской области, не противоречат законодательству, так как в случае отсутствия денежных средств, выделяемых из бюджета, министерство не имеет возможности осуществить оплату; указание в качестве порядка и сроков оплаты - оплата по мере финансирования из областного бюджета, нарушением закона не является, поскольку сроки исполнения при отсутствии их в договоре регулируются нормами гражданского законодательства; указание в документации на необходимость наличия у участника размещения заказа собственного или принадлежащего на ином законном праве программного продукта указано в качестве характеристики услуги, что законодательству не противоречит.

Представитель ООО "Медфармсервис Т" решения управления считает законными и обоснованными, ссылаясь на то, что включение в состав лотов различных работ (услуг), технологически и функционально не связанных с собой, ограничивает количество участников аукциона, в том числе повлекло невозможность общества претендовать на участие в аукционе, что нарушает его права и законные интересы.

ООО "ФармСток" и ЗАО "ОЗОН" отзывы или пояснения не представили.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с Приказом от 04.02.2011 департаментом принято решение о размещении заказов путем проведения открытых аукционов в электронной форме на право заключения государственных контрактов на оказание социальных услуг для государственных нужд по обеспечению граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, проживающих в Свердловской области, за счет средств, поступивших в виде субвенций и трансфертов, предоставленных из средств федерального бюджета в бюджет Свердловской области (государственные функции) лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и специализированными продуктами лечебного питания в первом полугодии 2011 года, в том числе:

- открытый аукцион N 0162200011811000156 на оказание социальных услуг для государственных нужд по обеспечению граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, проживающих в Свердловской области, за счет средств, поступивших в виде субвенций и трансфертов, предоставленных из средств федерального бюджета в бюджет Свердловской области (государственные функции) лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и специализированными продуктами лечебного питания, начальная (максимальная цена) контракта аукциона составила 675389092 рублей;

- открытый аукцион N 0162200011000157 на оказание социальных услуг для государственных нужд по обеспечению граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг, проживающих в Свердловской области, за счет средств, поступивших в виде субвенций и трансфертов, предоставленных из средств федерального бюджета в бюджет Свердловской области (государственные функции) лекарственными средствами, требующими особых условий хранения, начальная (максимальная) цена контракта составила 6276904 рубля;

- открытый аукцион N 0162200011811000158 на оказание социальных услуг по обеспечению граждан, имеющих право на предоставление мер социальной поддержки за счет средств областного бюджета, лекарственными средствами, требующими особых условий хранения, начальная (максимальная) цена контракта составила 663527 рублей;

- открытый аукцион N 0162200011811000159 на оказание социальных услуг по обеспечению граждан, имеющих право на предоставление мер социальной поддержки за счет средств областного бюджета, лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения, начальная (максимальная) цена контракта составила 92217914 рублей.

Этим же приказом департамента утверждена документация об аукционе в электронной форме и 07.02.2011 извещения и документация об аукционах размещены на официальном сайте в сети "Интернет".

Приказом от 10.02.2011 в документацию об аукционах внесены изменения в части установления требования о наличии у участника размещении заказов лицензии на фармацевтическую деятельность с правом оптовой торговли; указанные изменения 11.02.2011 размещены на официальном сайте в сети "Интернет".

Срок подачи заявок на участие в аукционах определен до 01.03.2011.

В УФАС по Свердловской области 22.02.2011 поступила жалоба ООО "Медфармсервис Т" на действия заказчика в лице Министерства здравоохранения Свердловской области и уполномоченного органа в лице департамента государственного заказа Свердловской области при проведении указанных аукционов, а 25.02.2011 - жалоба ЗАО "ОЗОН" на действий указанных лиц при проведении открытого аукциона N 0162200011811000156, которые управлением признаны соответствующими требованиям ст. 59 Закона о размещении заказов, что послужило основаниями для проведения внеплановых проверок по этим жалобам.

Кроме того, 25.02.2011 в управление поступила жалоба ООО "ФармСток" на действия министерства и департамента при проведении аукциона N 0162200011811000156, которая не соответствовала требованиям ч. 1 ст. 59 Закона о размещении заказов и была возвращена заявителю в связи с отсутствием сведений об адресе электронной почты, номере контактного телефона, факсе участника размещения заказов.

Вместе с тем информация об утверждении документации об аукционе, не соответствующей требованиям законодательства о размещении заказов, указанная в жалобе ООО "ФармСток", также послужила основанием для проведения внеплановой проверки.

По результатам внеплановых проверок управлением приняты решения от 01.03.2011 N 40-В, N 134-З, N 135-З, N 136-З, N 137-З и N 141-З, содержащие одинаковые выводы о признании фактов нарушения департаментом требований Закона о размещении заказов, в том числе

- нарушение п. 4 ч. 4 ст. 45.5, п. 1 ч. 4 ст. 41.6, ч. 1 ст. 41.6, ч. 2 ст. 34 Закона о размещении заказов, что заключалось в отсутствие в документации об аукционах объемов оказываемых услуг, не позволяющее определить количество необходимых лекарственных средств, закупаемых заказчиком, и подлежащих как хранению, так и поставке в аптечные учреждения, а также определить объемы товаров, подлежащих поставке непосредственно фармацевтической организацией, что является необходимой составляющей контракта с целью определения участниками размещения заказов предложений по цене контракта;

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. В названном Федеральном законе от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" статья 45.5 отсутствует

- нарушения ч. 1 ст. 41.6, ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов путем включения департаментом в состав одного лота услуг по хранению и доставке до аптечных учреждений изделий медицинского назначения, специализированных продуктов лечебного питания, а также поставку лекарственных средств, изделий медицинского назначения и специализированных продуктов лечебного питания, т.е. включение требований к услуге, ограничивающих количество участников размещения заказов;

- нарушения ч. 9 ст. 9, п. 8 ч. 4 ст. 41.6 Закона о размещении заказов, выразившиеся в отсутствие в проектах контрактов положений об ответственности заказчика за несвоевременную оплату оказанных услуг, а также отсутствие в документации об аукционе сведений о сроках оплаты контракта, и включение неправомерного условия о том, что оплата контракта осуществляется по мере финансирования заказчика;

- нарушение ч. 1 ст. 41.6, ч. 2.1 ст. 34 Закона о размещении заказов в части установления заказчиком требования о наличии у участника размещения заказа собственного (или принадлежащего фармацевтической организации на ином вещном праве) программного продукта, имеющего свидетельство о государственной регистрации, для выполнения учетных операций "склад-аптека";

- нарушение ч. 1 ст. 41.6, ч. 6 ст. 34 Закона о размещении заказов, выразившееся в размещении на официальном сайте в сети "Интернет" недостоверных сведений о предметах контрактов, обозначенные как услуги вспомогательные транспортные (код 6320000), в то время как предметами контрактов в соответствии с документацией являлись услуги по поставке, хранению и доставке лекарственных средств, изделий медицинского назначения, специализированных продуктов лечебного питания (код 2433000), что ограничивало возможность поиска указанных заказов в сети "Интернет".

На основании этих решений в адрес департамента направлены предписания N 134-З, 135-З, 136-З, 137-З, 141-З и 40-В от 01.03.2011, которые департаментом исполнены в полном объеме.

Как указано выше, в качестве оснований своих требований о признании недействительными решений УФАС по Свердловской области, заявитель ссылается на неправомерность проведения управлением внеплановых проверок по жалобам организаций, не являющихся участниками размещения заказов, а также на отсутствие у департамента возможности определять потребности заказчика и самостоятельно изменять требования его технических заданий и проекты государственных контрактов.

В соответствии с ч. 1 ст. 57 Закона о размещении заказов любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке, а также в порядке, предусмотренной главой 8 Закона о размещении заказов, действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участников размещения заказа.

В силу пункта 5 ст. 57 Закона о размещении заказов, если обжалуемые действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, аукционной комиссии совершены при размещении заказа для нужд заказчиков путем проведения в соответствии с положениями главы 3.1 настоящего Федерального закона открытого аукциона в электронной форме, участник размещения заказа вправе подать жалобу на такие действия (бездействие) исключительно в уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, которым является Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации, осуществляющая свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы (Постановление Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 N 94, п. 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331).

Пунктом 2.1. ст. 57 Закона о размещении заказов установлено, что обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, аукционной комиссии в случае, если такие действия (бездействие) совершены при размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме в соответствии с положениями главы 3.1 настоящего Федерального закона, в порядке, установленном настоящей главой, допускается в любое время размещения заказа и в период аккредитации участника размещения заказа на электронной площадке, но не позднее чем через десять дней со дня размещения на электронной площадке протокола подведения итогов открытого аукциона в электронной форме, а также протокола рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме или протокола проведения открытого аукциона в электронной форме в случае признания такого открытого аукциона несостоявшимся. Жалоба на положение документации об открытом аукционе в электронной форме может быть подана участником размещения заказа до окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником размещения заказа, подавшим заявку на участие в открытом аукционе. В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок на участие в открытом аукционе или при заключении контракта, обжалование таких действий (бездействия) возможно до заключения контракта. По истечении указанных сроков обжалование соответствующих действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, аукционной комиссии осуществляется только в судебном порядке.

Согласно п. 5 ст. 17 Закона о размещении заказов в случае обращения участника размещения заказа с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, соответствующим уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти осуществляется внеплановая проверка. Внеплановые проверки также могут проводиться в случае поступления информации о совершении указанными лицами действия (бездействия), содержащего признаки административного правонарушения (п. 6 ст. 17 Закона о размещении заказов).

Как следует из материалов дела, ООО "Медфармсервис Т", ЗАО "ОЗОН" и ООО "ФармСток" обратились с жалобами на положения документации об электронных аукционах, не соответствующих Закону о размещении заказов и ограничивающих возможность участия данных организаций в аукционах, в установленные Законом о размещении заказов сроки, в связи с чем обращения этих участников, а также информация, содержащаяся в жалобе ООО "ФармСток", обоснованно были признаны основаниями для проведения внеплановых проверок порядка проведения Министерством здравоохранения Свердловской области и Департаментом государственного заказа Свердловской области открытых аукционов в электронной форме.

Доводы заявителя о неправомерности внеплановых проверок управлении, которые могли проводиться исключительно по заявлениям лиц, каким-либо образом изъявившим свою волю, публично заявившим о своих намерениях бороться за право заключить контракт на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые могут быть выражены в обращении с заявлением о предоставлении документации, сопровождающей соответствующую процедуру размещения заказа (при проведении торгов), в заявке, требовании о разъяснении положений документации, а такое намерение ООО "Медфармсервис Т", ЗАО "ОЗОН" и ООО "ФармСток" участвовать в аукционах ничем не подтверждено, не могут быть признаны обоснованными.

Согласно п. 1 ст. 8 Закона о размещении заказов участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель.

Из содержания данной нормы не следует, что участником размещения заказов может быть признано исключительно лицо, подавшее заявку на участие в торгах. Поскольку закон прямо не связывает возникновение статуса участника размещения заказа с подачей заявки на участие в конкурсе, аукционе, котировочной заявки, участником размещения заказа может быть признано любое лицо, т.е. потенциальные поставщики товаров, подрядчики работ и исполнители услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, которыми соответствующие заявки не направлялись.

Установленное ч. 2 ст. 57 Закона о государственных заказах ограничение, в силу которого только участник размещения заказа имеет право подавать жалобу на действия (бездействие) заказчика, возникает только после начала соответственно вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, рассмотрения заявок на участие в аукционе, рассмотрения и оценки котировочных заявок. До этого момента внеплановая проверка в отношении заказчика может проводиться в случае обращения участника размещения заказа, однако это не является единственным основанием проведения внеплановых проверок.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 4 статьи 25.1 Закона о защите конкуренции основаниями для проведения внеплановой проверки антимонопольным органом являются сообщения и заявления физических лиц, юридических лиц, сообщения средств массовой информации, указывающие на признаки нарушения антимонопольного законодательства.

В настоящем деле жалобы были поданы организациями, не являвшимися участниками размещения заказа, однако в силу того, что жалобы были поданы ими до начала рассмотрения заявок на участие в аукционах, управление имело право провести внеплановые проверки на основании статьи 25.1 Закона о защите конкуренции.

Кроме того, в силу ч. 9, ч. 17 ст. 41.8 Закона о размещении заказов до истечения срока подачи заявок на участие в открытом аукционе никто кроме оператора электронной площадки не располагает информацией относительно лиц, подавших заявки на участие в открытом аукционе, поэтому у управления на момент поступления жалоб ООО "Медфармсервис Т", ЗАО "ОЗОН" и ООО "ФармСток" отсутствовали сведения о том, что данные организации не подавали заявки на участие в аукционе.

Учитывая, что обращения этих организаций с жалобами были связаны с ограничением возможности их участия в открытых аукционах путем необоснованного включения в состав лотов не связанных между собой услуг (работ), на заключение контракта по которым они могли претендовать как в целом, так и отдельно по каждой из услуг, не имеет какого-либо значения то, что данные организации не подавали заявки на участие в аукционах, или не обращались с запросами о разъяснении положений аукционной документации.

Целью управления является защита публичных интересов и реализация максимально широких контрольных полномочий с целью обеспечения честной конкуренции в такой социально значимой сфере, как размещение государственных заказов.

Указанные ООО "Медфармсервис Т", ЗАО "ОЗОН" и ООО "ФармСток" факты сами по себе свидетельствовали о невозможности их участия в аукционах, т.е. о нарушении их прав как потенциальных участников размещения заказов, поэтому проведение внеплановых проверок является способом устранения допущенных нарушений Закона о размещении заказов и защита прав этих обществ, а также иных лиц, которые могли принять участие в аукционах в случае проведения их в соответствии с требованиями закона.

Не может быть признан обоснованным и довод заявителя о том, что лицом, ответственным за содержание аукционной документации, является заказчик - Министерство здравоохранения Свердловской области, которым определены основные параметры аукционов путем подготовки технических заданий и проектов контрактов.

Решение о размещении заказов с условиями, признанными не соответствующими требованиям Закона о размещении заказов, приняты Департаментом государственного заказа Свердловской области, который пунктом 2 утвержденного Регламента размещения заказа является лицом, ответственным за разработку документации об аукционе и ее дальнейшем утверждении.

В соответствии с Положением о департаменте государственного заказа Свердловской области, утвержденным Постановлением Правительства Свердловской области от 26.04.2010 N 673-ПП, департамент является исполнительным органом государственной власти Свердловской области, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов для государственных заказчиков Свердловской области на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Свердловской области. При этом в соответствии с п. 8 главы 3 Положения о департаменте, департамент в соответствии со своей компетенцией разрабатывает и утверждает документацию о торгах, запросах котировок на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Свердловской области и проверяет документы, представленные государственными заказчиками для разработки такой документации.

Пунктом 6 Порядка взаимодействия Департамента государственного заказа Свердловской области, государственных и иных заказчиков Свердловской области в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Свердловской области, утвержденным Постановлением Правительства Свердловской области от 16.11.2010 N 1660-ПП, установлено, что департамент принимает и рассматривает заявки на размещение заказов и при наличии замечаний в течение трех рабочих дней со дня их получения направляет заказчикам мотивированные требования об их доработке; осуществляет изучение рынка товаров (работ, услуг) с целью проверки обоснованности установленной заказчиками начальной (максимальной) цены контрактов и при несогласии вносит предложения заказчикам по ее корректировке; определяет способ размещения заказа в порядке, установленном Федеральным законом; разрабатывает конкурсную документацию (документацию об аукционе) в соответствии с заявками на размещение заказов за исключением технического задания и проекта контракта; утверждает конкурсную документацию (документацию об аукционе); вносит изменения в конкурсную документацию (документацию об аукционе); размещает на официальном сайте извещения о проведении конкурса (аукциона).

Таким образом, департамент правомерно определен управлением в качестве государственного органа, ответственного за содержание документации об открытых аукционах, и в действиях которого установлены нарушения Закона о размещении заказов.

Несмотря на то, что требования заявителя о признании недействительными решений УФАС по Свердловской области ограничены указанными доводами, в силу положений ч. 4 ст. 200 АПК РФ суд осуществляет проверку оспариваемых решений в полном объеме, в том числе в части выводов управления о нарушениях департаментом отдельных положений Закона о размещении заказов.

Как указано выше, предметом открытых аукционов в электронном виде N 0162200011811000156, N 0162200011000157, N 0162200011811000158 и N 0162200011811000159 являлось оказание социальных услуг по обеспечению граждан лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и специализированными продуктами питания за счет средств федерального бюджета и бюджета Свердловской области.

Извещения о проведении аукционов устанавливали, что объем оказываемых услуг - в полном объеме в соответствии с документацией об аукционе, при этом задания на аукцион подразделяли оказываемые услуги на две позиции: 1) оказание социальных услуг по обеспечению граждан и 2) обеспечение лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и специализированными продуктами лечебного питания в ассортименте в соответствии с государственным заказом Свердловской области.

Первая позиция включала в себя, в том числе: пункт 1.1. - организацию поставки лекарственных средств, изделий медицинского назначения и специализированных продуктов питания в аптечные организации, пункт 1.2 - хранение лекарственных средств, изделий медицинского назначения и специализированных продуктов питания, закупленных заказчиков, пункт 5 - распределение лекарственных средств, изделий медицинского назначения, специализированных продуктов лечебного питания, закупленных заказчиком и поставленных фармацевтическими организациями, в аптечные организации. Вторая позиция содержала указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств (МНН), формы выпуска, характеристики.

Однако помимо указанных сведений в документации об аукционах отсутствовали объемы оказываемых услуг, что делало невозможным определить, в каком количестве необходимо поставить лекарственные средства и изделия медицинского назначения, в каком количестве будут поставлены лекарственные средства и изделия, подлежащие хранению и последующим поставкам в аптечные учреждения, что, в свою очередь, делало невозможным определить объемы товаров, подлежащих поставке непосредственно фармацевтическими организациями и формировать участниками размещения заказа предложений по цене контракта, т.е. являлось препятствием для их участии в аукционах.

Отсутствие указанных сведений является нарушением ч. 2 ст. 34, п. 1 ч. 4 ст. 41.5, п. 1 ч. 4 ст. 41.6, ч. 1 ст. 41. 6 Закона о размещении заказов, в соответствии с которыми, в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме, а также в документации об аукционе должен быть указан предмет контракта с указанием количества поставляемого товара, объема выполняемых работ, оказываемых услуг.

Помимо указанных положений документации об аукционах пункт 3.5.1 проектов государственных контрактов предусматривал стоимость услуги за обеспечение одного выписанного гражданину рецепта лекарственными средствами, поставленными фармацевтическими организациями, а пункт 3.5.2 проектов содержали стоимость услуги за обеспечение одного рецепта лекарственными средствами, закупленными заказчиком.

Из всего этого следует, что в предмет аукционов департаментом были включены услуги как по хранению, доставке лекарственных средств, изделий медицинского назначения и специализированных продуктов лечебного питания, так и непосредственно поставку указанных товаров фармацевтическими организациями.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" (далее- Закон о лекарственных средствах) фармацевтическая деятельность - это деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

Частью 8 ст. 45 Закона о лекарственных средствах установлено, что производители лекарственных средств могут осуществлять продажу лекарственных средств или передавать их в установленном законодательством Российской Федерации порядке, в том числе организациям оптовой торговли лекарственными средствами, аптечным организациям, индивидуальным предпринимателям, имеющим лицензию на фармацевтическую деятельность или лицензию на медицинскую деятельность.

Согласно ст. 55 Закона о лекарственных средствах розничная торговля лекарственными препаратами осуществляется аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, медицинскими организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленными подразделениями.

Из этого следует, что поставку лекарственных средств могут осуществлять как аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, медицинские организации, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, так и производители лекарственных средств и организации оптовой торговли. При этом оптовая и розничная торговля лекарственными средствами осуществляется аптечными учреждениями, имеющими лицензии на осуществление фармацевтической деятельности, а деятельность по поставке изделий медицинского назначения и специализированных продуктов лечебного питания осуществляется хозяйствующими субъектами без лицензий на фармацевтическую деятельность.

Кроме того, оказание услуг по поставке лекарственных средств (изделий медицинского назначения) осуществляется поставщиком в указанное заказчиком место поставки товара, а само складское хранение, а также отпуск поставленных товаров медицинского назначения отдельным категориям граждан осуществляется организацией независимо от конкретного поставщика.

Таким образом, включение в состав одного лота (предмета аукциона) услуги по хранению и доставке до аптечных учреждений лекарственных средств, хранению и доставке до аптечных учреждений изделий медицинского назначения, специализированных продуктов питания, а также поставку лекарственных средств, изделий медицинского назначения и специализированных продуктов лечебного питания, ограничивает количество участников размещения заказов, потенциально готовых оказывать различные услуги, что является нарушением ч. 3.1 ст. 34, ч. 1 ст. 41.6 Закона о размещении заказов.

Является также нарушением положений ч. 9 ст. 9, п. 8 ч. 4 ст. 41.6 Закона о размещении заказов отсутствие в проектах контрактов и в документации об аукционах положений об ответственности заказчика за несвоевременную оплату оказанных услуг, а также отсутствие сведений о конкретных сроках оплаты контрактов.

Ссылка Министерства здравоохранения Свердловской области на то, что из-за особенностей бюджетного финансирования оплата контрактов осуществляется по мере финансирования заказчика, является необоснованной.

В силу императивного характера норм Закона о размещении заказов о включении в состав документации об аукционе информации о сроке оплаты товара, работ, услуг, оплата контрактов не могла быть поставлена в зависимость от исполнения своих обязанностей перед заказчиками иными лицами, в частности, обусловлено фактом поступления бюджетных денежных средств.

Нарушением департаментом ч. 2.1 ст. 34, ч. 1 ст. 41.6 Закона о размещении заказов признано включение в документацию об аукционах требование о наличии у участника размещения заказа собственного (или принадлежащего фармацевтической организации на ином вещном праве) программного продукта, имеющего свидетельство о государственной регистрации, для выполнения учетных операций "склад-аптека".

Указанные положения Закона о размещении заказов запрещают включать в документацию об аукционе (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требования к производителю товара, к участнику размещения заказа (в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы), а также требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику размещения заказа предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Действующее законодательство Российской Федерации не предусматривает в качестве обязательного требования к лицам, оказывающим социальные услуги по обеспечению граждан лекарственными средствами наличия у них указанного программного продукта для выполнения учетных операций, что относится к вопросам собственной организации деятельности хозяйствующего субъекта, поэтому указанное требование ограничивает число участников размещения заказов и является нарушением Закона о размещении заказов.

Обоснованно управлением признано в качестве нарушений ч. 6 ст. 34, ч. 1 ст. 41.6 Закона о размещении заказов указание департаментом при размещении на официальном сайте в сети "Интернет" информации об аукционах недостоверных сведений о предметах контрактов, обозначенных как услуги вспомогательные транспортные прочие (код 6320000), тогда как предметом контрактов в соответствии с документацией являлись услуги по поставке, хранению и доставке лекарственных средств, изделий медицинского назначения и специализированных продуктов лечебного питания (код 2423000).

Распространение информации, не соответствующей документации об аукционе, ограничивает возможности поиска указанного заказ в сети "Интернет" и также ограничивает число возможных участников размещения заказа.

Таким образом, выводы управления о нарушении департаментом указанных положений Закона о размещении заказов являются правильными, и основания для признания недействительными оспариваемых решений УФАС по Свердловской области не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований Департамента государственного заказа Свердловской области о признании недействительными решений Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области N 40-В, N 134-З, N 135-З, N 136-З, N 137-З, N 141-З от 01.03.2011, - отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет" http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда "http://17aas.arbitr.ru".