Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 19 мая 2011 г. N К10-01/11 В действиях общества, выразившихся в непредоставлении возможности претендентам и участникам торгов ознакомиться с порядком определения победителя торгов, выявлено нарушение Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" - создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах

Решение Санкт-Петербургского УФАС России
от 19 мая 2011 г. N К10-01/11

Резолютивная часть решения оглашена - 19 мая 2011 г.

В полном объеме решение изготовлено - 02 июня 2011 г.

Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:

Матыцин Ю.А. - заместитель руководителя управления, председатель Комиссии;

Козлова О.А. - начальник отдела контроля естественных монополий и ЖКХ,

член Комиссии;

Рябух Е.Л. - заместитель начальника отдела контроля естественных монополий и ЖКХ, член Комиссии;

рассмотрев дело NК10-01/11, возбужденное по заявлению ЗАО "ИСТПГ "СОДРУЖЕСТВО" по признакам нарушения ОАО "Северо-Западная пригородная пассажирская компания"" (местонахождение: 199004, Санкт-Петербург, 6-я линия В.О., дом 23; далее - ОАО "СЗППК"), части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" при проведении открытого конкурса N 12 на право заключения договора на выполнение работ по разработке проектной документации для нужд ОАО "СЗППК" за счет собственных средств,

в присутствии представителей лиц, участвующих в деле NК10-01/11:

ОАО "СЗППК" - ответчик:

юрисконсульт (по дов-ти от 21.12.2010 б/н);

ведущий инженер по договорной работе (по дов-ти от 11.02.2011 б/н);

ЗАО "ИСТПГ "СОДРУЖЕСТВО" - заявитель.

установила:

1. В Санкт-Петербургское УФАС России (далее - Управление) поступила жалоба ЗАО "ИСТПГ "СОДРУЖЕСТВО" (далее - заявитель) на действия ОАО "Северо-Западная пригородная пассажирская компания" (далее - ОАО "СЗППК", заказчик) при организации за счет собственных средств 10 сентября 2010 года открытого конкурса N 12 на право заключения договора на выполнение работ по разработке проектной документации для нужд ОАО "СЗППК" в объеме предпроектные проработки по семи лотам (далее - открытый конкурс). Аналогичная жалоба была направлена для рассмотрения в Управление из ФАС России.

Заявитель участвовал в конкурсе, но не был признан победителем. По информации заявителя в конкурсной документации отсутствуют критерии оценки конкурсных заявок.

На письменный запрос заявителя от 29.09.2010 N 01/341 заказчик в письме от 29.09.2010 N 2783 отказался представить копию протокола N 19-10/КК/ППК от 17.09.2010 с решением конкурсной комиссии о выборе победителя конкурса и разъяснения о критериях выбора победителя конкурса, сославшись на п.п.1.9.1. конкурсной документации, в соответствии с которым информация относительно изучения, оценки и сопоставления конкурсных заявок, определения победителей открытого конкурса не подлежит разглашению. В указанном письме заказчик также указал, что "первый порядковый номер был присвоен конкурсной заявке, в которой содержатся лучшие условия исполнения договора для ОАО "СЗППК" (п.п.2.7.4. конкурсной документации)".

Свою позицию заявитель также изложил в письмах в адрес Управления (вх.N4589 от 08.04.11, вх.N5631 от 27.04.11).

Заявитель считает, что такие условия конкурсной документации, как "информация об оценке не подлежит разглашению", "без объяснения причин заявка может быть отклонена", а также исчерпывающий в п.п. 2.6. и 2.7. конкурсной документации перечень критериев оценки заявок противоречат законодательству о конкуренции.

Заявитель также указал, что, не опубликовав критерии начисления баллов, ОАО "СЗППК" лишило заявителя возможности учесть их при формировании конкурсной заявки по данному конкурсу, что в итоге повлияло на принятие конкурсной комиссией решения не в пользу заявителя.

2. ОАО "СЗППК" представленными в адрес Управления письмами (исх. N 3478 от 23.11.2010; исх. N 380 от 10.02.2011; исх. N 444 от 15.02.2011; исх. N 242 от 31.03.2011), а также на заседании Комиссии устно обосновало свои действия при организации конкурса следующим образом.

Размещения заказов на выполнение работ по разработке проектной документации для обеспечения деятельности ОАО "СЗППК" производилось посредством проведения открытого конкурса, в соответствии с положениями внутреннего документа - утвержденного 28.04.2010 года председателем Совета директоров ОАО "СЗППК" "Положением о порядке размещения заказов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения деятельности ОАО "СЗППК" (приложение N 1 к протоколу заседания совета директоров ОАО "СЗППК" от 28.04.2010 N 04/10-3, далее - Положение).

Наличие в конкурсной документации порядка оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, а также опубликование протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе Положением не предусмотрено. Порядок рассмотрения и оценки конкурсных заявок на участие в открытом конкурсе N 12, а также изучение квалификации претендентов изложены в п. 2.6. и п. 2.7. конкурсной документации. Методика оценки и сопоставления конкурсных заявок на участие в открытом конкурсе N 12 в составе конкурсной документации, в соответствии с п. 29 Положения, не предусмотрена.

В соответствии с п. 54 Положения организатор конкурса обязан письменно уведомить всех претендентов, подавших конкурсные заявки, о результатах проведения конкурса. Уведомления о результатах открытого конкурса N 12 были направлены в адрес участников (претендентов) 20.09.2010 исх.N2681 (в адрес ЗАО "ИСТПГ "СОДРУЖЕСТВО") и N 2682 (в адрес ООО "СУ N 310"). Опубликование протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе Положением не предусмотрено.

Заказчик считает, что из следующих положений КД можно определить критерии оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе: по квалификации участника конкурса - из п.п. 2.2., 2.3., 2.4., 2.5. 3.1. и 3.5. КД; по срокам проведения работ - из п. 3.4.4. и положения раздела IV КД "Обязательные условия" - "Срок проведения работ"; по стоимости работ и порядку расчетов - из п.п.3.4.1.- 3.4.4. и положения раздела IV КД "Обязательные условия" - "Предельно допустимая (максимальная цена)"; по техническим условиям и предложениям - из п.п.3.3.2 и положения раздела IV КД "Объем работ" и "Обязательные условия".

Положения КД не определяют и не устанавливают указанные в разделе 2.7. КД "Оценка конкурсных заявок участников конкурса" такие критерии определения победителя конкурса как "степень выгодности", а также "лучшие условия" исполнения договора, так как в соответствии с разделом 2.7. КД "Оценка конкурсных заявок участников Конкурса" заказчиком проводится рассмотрение конкурсных заявок, а также оценка и сопоставление представленных заявок на участие в конкурсе, которые нашли свое отражение в Протоколе заседания постоянно-действующей рабочей группы от 13.09.2010 N 22-10/ПРГ/ППК.

Заказчик считает, что понятия "степень выгодности" и "лучшие условия" исполнения договора в п.п.2.7.4. КД тождественно предложенным условиям, отраженным в заявках претендентов на участие в конкурсе, а именно по п.п.а) п. 2.2., п.п.б) п. 2.2., пп. 2.3., 2.4., 3.1. и 3.4.4., 3.4.1, 3.4.2., 3.4.3, 3.3.2 КД.

Разъяснений критериев выбора победителя конкурса N 12 в адрес ЗАО "ИСТПГ "СОДРУЖЕСТВО" не направлялось, ввиду принятия заявителем условий конкурса, в том числе установленных п.п.1.9.1. КД (письмо ОАО "СЗППК" от 31.03.2011 N 242).

3. Комиссия, изучив материалы дела NК10-01/11, выслушав доводы участвующих в деле сторон, установила следующее.

10 сентября 2010 года ОАО "СЗППК" был проведен открытый конкурс N 12 на право заключения договора на выполнение работ по разработке проектной документации для нужд ОАО "СЗППК" в объеме предпроектные проработки по семи лотам (далее - открытый конкурс).

Извещение о проведении открытого конкурса было опубликовано на официальном сайте ОАО "СЗППК" www.ppk-piter.ru.

Указанное извещение содержит следующую исчерпывающую информацию о порядке определения победителя конкурса: "подробное описание условий контракта и процедур конкурса содержится в конкурсной документации, которая предоставляется заинтересованным лицам бесплатно", "победителем конкурса будет признан участник, предложивший лучшие условия".

Положением, в соответствии с которым ОАО "СЗППК" проводился открытый конкурс, в отношении порядка определения победителя конкурса и содержания конкурсной документации в части порядка определения победителя конкурса установлено следующее:

1) Перечень сведений, которые должны содержать конкурсная документация, установлен в п. 29 Положения. Согласно п.п. 14 п. 29 Положения, конкурсная документация должна содержать сведения о порядке оценки конкурсных заявок. Согласно п.п.20 п. 29, организатор вправе признать победителем открытого конкурса участника, чья конкурсная заявка соответствует требованиям конкурсной документации, но не имеет минимальной цены

2) В соответствии с п. 49 Положения, конкурсные заявки оцениваются и сопоставляются в соответствии с критериями и в порядке, установленными конкурсной документацией, и методикой оценки заявок.

3) В п. 50 Положения содержится перечень из 10-ти критериев, по которым осуществляется оценка и сопоставление конкурсных заявок.

4) По результатам рассмотрения конкурных заявок принимается решение о победителе конкурса и утверждается протокол (п. 52 Положения). Согласно п. 52 Положения победителем открытого конкурса признается участник, который предложил лучшие условия исполнения контракта.

Состав конкурсной комиссии ОАО "СЗППК" утвержден решением Совета Директоров ОАО "СЗППК" (протокол заседания Совета Директоров ОАО "СЗППК" от 10.06.2010 N 05/09).

Председателем конкурсной комиссии ОАО "СЗППК" в соответствии с полномочиями, определенными Положением о конкурсной комиссии ОАО "СЗППК" (утв. председателем Совета Директоров ОАО "СЗППК"), утвержден состав Постоянно действующей рабочей группы конкурсной комиссии ОАО "СЗППК".

Конкурсная документация открытого конкурса N 12, утвержденная 05.08.2010 председателем конкурсной комиссией ОАО "СЗППК" (далее - КД), в разделе 2.7. "Оценка конкурсных заявок участников Конкурса" содержит следующие сведения об установленном в КД порядке оценки конкурсных заявок участников конкурса (определения победителя конкурса):

- заказчик рассматривает конкурсные заявки, а также оценивает и сопоставляет их (п.п. 2.7.1.);

- на основании результатов оценки и сопоставления конкурсных заявок каждой заявке по мере уменьшения степени выгодности содержащихся в ней условий исполнения контракта присваивается порядковый номер. Конкурсной заявке, в которой содержатся лучшие условия исполнения договора, присваивается первый номер (п.п.2.7.4.).

КД не содержит сведений о критериях оценки конкурсных заявок, а также методики оценки конкурсных заявок. Согласно п. 1.9.1 КД, информация относительно изучения, оценки и сопоставления конкурсных заявок, определения победителей настоящего конкурса не подлежит разглашению.

Методика оценки и сопоставления конкурсных заявок на участие в открытом конкурсе N 12, разработанная для оценки конкурсных заявок, представленных на открытый конкурс, утверждена председателем конкурсной комиссии ОАО "СЗППК" 05.08.2010 (далее - Методика) отсутствует в составе КД и является недоступной для претендентов (участников) открытого конкурса. Ссылка заказчика на п.п.1.9.1 КД в письме от 29.09.10 N 01/341 на запрос заявителя разъяснений о критериях выбора победителя конкурса и в письме от 31.03.2011 N 242 в адрес Управления исключает возможность получить Методику по запросу претендента конкурса.

Конкурсная документация также не содержит требования публикации протокола результатов конкурса, в котором содержится оценка и сопоставление заявок участников конкурса.

На участие в конкурсе N 12 были поданы заявки от двух претендентов: ООО "Строительное управление N 310" и ЗАО "ИСТПГ "СОДРУЖЕСТВО". После рассмотрения представленных претендентами заявок на предмет соответствия установленным КД обязательным и квалификационным требованиям, указанные лица были признаны участниками конкурса - участник N 1 и участник N 2 соответственно.

Из содержания приложения N 1 к Протоколу заседания постоянно действующей рабочей группы Конкурсной комиссии ОАО "СЗППК" от 10.09.2010 N 21-10/ПРГ/ППК (далее - Протокол) следует, что победитель конкурса был определен путем применения бальной системы оценок по критериям, установленным Методикой.

Содержания раздела 2 Методики "Оценка конкурсных заявок участников конкурса" не соответствует содержанию аналогичного раздела 2.7. КД.

В Методике по каждому из определенных Методикой критериев (первый критерий "Квалификация участников конкурса", второй критерий "Срок проведения работ", третий критерий "Стоимость работ и порядок расчетов", четвертый критерий "Технические условия и предложения") введен ряд показателей, в зависимости от которых участнику начисляется то или иное количество баллов. Первый порядковый номер присваивается заявке участника, который набрал большее количество баллов. К таким показателям, например, относятся:

- по первому критерию: "количество штатных специалистов по разработке проектной документации (инженеров-проектировщиков)", при показателе участника до 8 - 10 баллов, 8 и более - 20 баллов; "количество штатных специалистов по разработке проектной документации (инженеров-сметчиков)", до 3 - 10 баллов, 3 и более - 20 баллов; "дополнительно представленные документы (по желанию участника)", за каждый дополнительно представленный документ участнику начисляется дополнительно 2 балла, но не более 10 баллов;

- по второму критерию: "отклонение предложенных участником сроков, более чем на 5 или 10 рабочих дней" от сроков работ, установленных КД; при указанном отклонении количество баллов снижается от 100 возможных до 75 и 50 соответственно;

- по третьему критерию: "отклонение предложенной участником стоимости работ на 20 и 40 процентов ниже стоимости, предложенной участниками размещения заказа", при указанном отклонении количество баллов снижается от 60 возможных до 60 и 0 соответственно; "авансирование не предусмотрено (пп.3.4.3 КД)", при отсутствии в заявке указания "без авансирования", даже если участник согласился с п.п. 3.4.3 КД, ему присваивается 0 баллов из 10 возможных;

- по четвертому критерию: "обязательные условия" - "выполнение разделов проектной документации (предпроектные проработки) в соответствии с постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 N 87" (отсутствует в перечне "обязательных условий" раздела IV КД, присваивается 10 или 0 баллов), "согласование результатов работ с причастными и заинтересованными службами ОАО "РЖД" и города СПб" (10 или 0 баллов), "представить технико-экономическое обоснование по объекту" (10 или 0 баллов); "представить результаты работ на бумажном носителе в 2-х экз. и на магнитном носителе в 1-ом экз." (отсутствует в перечне "обязательных условий" раздела IV КД 10 или 0 баллов); "предоставление гарантийных обязательств" (отсутствует в КД , 10 или 0 баллов). Даже если участник в конкурсной заявке согласился со всеми условиями раздела IV КД, ему по указанным показателям присваивается 0 баллов.

Таким образом, "выгодность предложения" и "лучшие условия исполнения контракта" оценивалось соответствующим установленных Методикой количеством баллов за показатели, предоставленные участниками конкурса в заявках. Указанные показатели по каждому из четырех критериев были также определены Методикой, но их невозможно установить из соответствующих разделов КД.

4. Исследовав представленные материалы, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, Комиссия пришла к следующим выводам.

Сопоставление конкурсных заявок и расчет баллов по каждому участнику конкурса производились в соответствии с утвержденной ОАО "СЗППК" Методикой, информация о которой отсутствует в Конкурсной документации. В приложении 1 к Протоколу содержатся сведения об определении победителя открытого конкурса в соответствии с Методикой. Указанный протокол опубликован не был.

Участники указанного конкурса не были ознакомлены с порядком отбора победителя и оценки конкурсных заявок до подведения итогов открытого конкурса.

В соответствии с частью 4 статьи 447 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

При этом в соответствии с частью 2 статьи 448 ГК РФ извещение о проведении торгов должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В извещении по указанному конкурсу, размещенном на официальном сайте ОАО "СЗППК", а также в конкурсной документации по нему, информация о порядке определения победителя и критериях начисления баллов при оценке конкурсных заявок участников конкурса отсутствовала.

Таким образом, ОАО "СЗППК" не довело до сведения хозяйствующих субъектов, желающих принять участие в торгах, информацию о том, какие предоставляемые информация и документы могут обеспечить им преимущества при оценке их заявок, что могло привести к ограничению конкуренции.

Действия заказчика (ОАО "СЗППК") при проведении открытого конкурса N 12 от 10.09.2010, выразившиеся в не предоставлении возможности претендентам и участникам торгов ознакомиться с порядком определения победителя торгов, в т. ч. в не включении в состав конкурсной документации Методики, которая содержит информацию о порядке определения победителя конкурса, могли привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции на рынке предпроектных работ.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе путем создания участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе в результате нарушения порядка проведения торгов.

При изложенных обстоятельствах действия ОАО "СЗППК" при проведении открытого конкурса N 12, выразившиеся в не предоставлении возможности претендентам и участникам торгов ознакомиться с порядком определения победителя торгов, в т. ч. в не включении в состав конкурсной документации Методики, которая содержит информацию о порядке определения победителя конкурса, являются нарушением пункта 2 части 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия

решила:

1. Признать в действиях ОАО "СЗППК", выразившихся в непредоставлении возможности претендентам и участникам торгов ознакомиться с порядком определения победителя торгов, в т. ч. в не включении в состав конкурсной документации Методики оценки и сопоставления конкурсных заявок на участие в открытом конкурсе N 12, утвержденной 05.08.2010 председателем конкурсной комиссии ОАО "СЗППК", нарушение пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" - создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах.

2. Выдать ОАО "СЗППК" предписание о недопущении при проведении торгов действий, которые могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.

Председатель Комиссии

Ю.А. Матыцин

Члены Комиссии

О.А. Козлова

Е.Л. Рябух

Предписание по делу N К10-01/11

Дата оглашения - 19 мая 2011 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, в составе:

Матыцин Ю.А. - заместитель руководителя управления, председатель Комиссии;

Козлова О.А. - начальник отдела контроля естественных монополий и ЖКХ,

член Комиссии;

Рябух Е.Л - заместитель начальника отдела контроля естественных монополий и ЖКХ,

член Комиссии;

руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" на основании своего решения от 19 мая 2011 г. по делу NК10-01/11 о нарушении ОАО "Северо-Западная пригородная пассажирская компания" пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135 ФЗ "О защите конкуренции",

предписывает:

1. ОАО "Северо-Западная пригородная пассажирская компания" прекратить нарушение пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135 "О защите конкуренции", выразившегося в создании участнику торгов преимущественных условий участия в торгах,

для чего,

ОАО "Северо-Западная пригородная пассажирская компания" с момента получения настоящего предписания при проведении конкурсных процедур (торгов) на размещение заказов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения деятельности ОАО "СЗППК" предоставлять возможность претендентам и участникам торгов ознакомиться с порядком определения победителя торгов, в т.ч. в извещении или конкурсной документации.

2. С 01 июля 2011 года по 01 января 2012 года ОАО "Северо-Западная пригородная пассажирская компания" при проведении конкурсных процедур (торгов) с момента получения настоящего предписания представлять в Санкт-Петербургское УФАС России извещение о конкурсе и конкурсную документацию.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его выдачи.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.

Председатель Комиссии

Ю.А. Матыцин

Члены комиссии

О.А. Козлова

Е.Л. Рябух