Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 11 января 2011 г. N Р09-224/10 В действиях рекламодателя, выразившихся в определении объекта рекламирования и содержания рекламы, в которой содержатся некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, выявлено нарушение требований законодательства

Решение Санкт-Петербургского УФАС России
от 11 января 2011 г. N Р09-224/10

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу по рассмотрению дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия), в составе:

Председатель Комиссии:

Соколова И.П. - заместитель руководителя управления.

Члены Комиссии:

Плошкина Н.С. - начальник отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе;

Хасиева Е.А - главный специалист-эксперт отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе;

Птуха Алексей Алексеевич - главный специалист-эксперт юридического отдела;

Крутикова Н.С. - ведущий специалист-эксперт отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе,

рассмотрев дело N Р09-224/10, возбужденное по заявлению пивоваренной компании ООО "САБМиллер РУС" г. Калуга определением 09/10874 от 11.10.2010 по признакам нарушения рекламодателем ООО "ШИМЭКС" (ИНН 7801463123, Санкт-Петербург, Биржевой пер., 1/10, лит. А, пом. 4Н) требований пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5, части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее ФЗ "О рекламе") и по признаку нарушения части 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе" рекламопроизводителем и рекламораспространителем ООО "Акрос" (ИНН 7842310133, Санкт-Петербург, Невский пр., 126/2) в рекламе пива, размещенной в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html,

в присутствии представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства РФ о рекламе - ООО "ШИМЭКС" Обухова Сергея Борисовича по доверенности б/н от 11 января 2011 года,

в отсутствие представителя лица, в действиях которого содержится признак нарушения законодательства РФ о рекламе - ООО "Акрос",

установила:

10.08.2010 в отдел контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе Санкт-Петербургского УФАС России поступило обращение пивоваренной компании ООО "САБМиллер РУС" г. Калуга (вх.N9473) относительно недостоверной и недобросовестной, с точки зрения заявителя, рекламы "Лучшее пиво из Европы! ШИМЭКС", а также "Только у нас можно узнать вкус настоящего пива из Чехии, а не из Калуги!", размещаемой в сети Интернет на сайте http:/www.pivnaja.ru ООО "ШИМЭКС" (199004, Санкт-Петербург, Биржевой пер., 1/10, лит. А, пом. 4Н).

В качестве обоснования вышеизложенного заявитель сообщает "...ООО "САБМиллер РУС" является крупной пивоваренной компанией с местонахождением в г. Калуга, которая осуществляет производство, продажу, продвижение на рынке (рекламу) пивоваренной продукции с известными товарными знаками более 10 лет, формируя спрос на продукцию и создавая образ качественного и оригинального продукта, отвечающего требованиям чешских производителей...".

Указанное подтверждается документами, приложенными ООО "САБМиллер РУС" к обращению:

В соответствии со свидетельством о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации ООО "САБМиллер РУС" поставлено на учет 03 января 2002 года в Межрайонной ИФНС России N 7 по Калужской области и ей присвоен ИНН/КПП 4026008114/402901001;

Согласно свидетельству о внесении записи в ЕГРЮЛ общество с ограниченной ответственностью "Калужская пивоваренная компания" (ООО "Калужская пивоваренная компания) зарегистрировано Государственной Регистрационной Палатой при Министерстве экономики РФ 22 мая 1998 года N Р-10538.17 за государственным регистрационным номером 1024001426283. Дата внесения записи 03 сентября 2002 года;

В соответствии со свидетельством о внесении записи в ЕГРЮЛ внесена запись о внесении в государственный реестр изменений в учредительные документа ООО "САБМиллер РУС" основной государственный регистрационный номер 1024001426283 от 06 августа 2009 года за государственным регистрационным номером 2094029055162 Межрайонной ИФНС России N 7 по Калужской области;

На основании устава, утвержденного решением N 5 единственного участника ООО "САБМиллер РУС" от 01 декабря 2000 года, основным видов деятельности общества является производство пивоваренной продукции.

В соответствии с документами (вх.N 10606 от 06.09.2010, вх.N 10626 от 06.09.2010, вх.N11533 от 28.09.2010, вх.N11534 от 28.09.2010), полученными на запросы Санкт-Петербургского УФАС России, установлено:

Согласно свидетельству о государственной регистрации ООО "ШИМЭКС" зарегистрировано 06 марта 2008 года за основным государственным регистрационным номером 1089847091476 межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 15 по Санкт-Петербургу;

На основании выписки из ЕГРЮЛ от 04.05.2010 N 74948В/2010, генеральным директором общества с ограниченной ответственностью "ШИМЭКС", расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Биржевой пер., 1/10, лит. А, пом. 4Н, является Шилов Алексей Александрович;

Согласно уставу ООО "ШИМЭКС", утвержденному решением учредителя N 1 от 26 февраля 2008 года, одним из основных видов деятельности общества является оптовая торговля пивом;

В соответствии с пунктом 1.1 договора от 01 апреля 2010 г. N 12/2010 возмездного оказания рекламных услуг и выполнение работ по рекламе, заключенного между ООО "Акрос", именуемое в дальнейшем "Исполнитель" и ООО "ШИМЭКС", именуемое в дальнейшем "Заказчик", Заказчик поручает и обязуется оплатить, а Исполнитель обязуется оказать услуги по проведению рекламной кампании, а именно:

1.1.1. Изготовить и организовать распространение рекламной информации о товарах (работах, услугах) Заказчика и его товарных знаках;

1.1.4. Своими силами и из своих материалов изготовлять плакаты, брошюры, проспекты, стенды, слайды, фильмы, видеокассеты, магнитные записи, значки, объявления и т.п., рекламирующие продукцию Заказчика. Осуществлять все предшествующие изготовлению операции;

1.1.5. Размещать (публиковать объявления, развешивать плакаты, рассылать проспекты и т.п.);

1.1.6. Размещать рекламу в сети Интернет (баннеры, в том числе со спецэффектами, текстовые блоки, вставки, Веб-страницы и пр.). Время размещения (периоды, определенные дни и часы и т.п.) и территория размещения Интернет-рекламы, а также целевая группа определяется исполнителем самостоятельно.

В соответствии с письмом (исх.N36 от 24.09.2010) генерального директора ООО "ШИМЭКС" А.А. Шилова, представленным в материалы дела, общество "...производством, распространением и размещением рекламной продукции не занимается, разработку и регистрацию Веб-страниц не производит...".

Согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица ООО "Акрос" зарегистрировано 11 февраля 2005 года за основным государственным регистрационным номером 1057810065642 межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 15 по Санкт-Петербургу;

На основании выписки из ЕГРЮЛ от 08.09.2009 N 18721В/2009 генеральным директором общества с ограниченной ответственностью "Акрос", расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Невский пр., 126/2, является Васильченко Игорь Михайлович;

В соответствии с уставом ООО "Акрос", утвержденным Решением общего собрания учредителей от 7 февраля 2005 года, одним из основных видов деятельности общества является рекламная деятельность

В соответствии с письмом (исх.N004 от 24.09.2010) генерального директора ООО "Акрос" от 24.09.2010 (исх N 004) И.М. Васильченко общество"...сообщает, что информационные материалы в Сети Интернет размещаются в целях продвижения товаров и услуг заказчика, а также предоставляет следующие документы: договор N 65985-PI от 17.03.2008, договор NU/02/8897 от 05.05.2009...".

ООО "Гарант-Парк-Телеком", именуемое в дальнейшем "Исполнитель" либо "Регистратор", представителем которого является Руководитель отдела регистрации доменов Смекаева Анна Станиславовна (основание представительства - Доверенность N 03К от 1 ноября 2008 года), предоставляет ООО "Акрос" (далее - "Заказчик"), представителем которого является Генеральный директор Васильченко Игорь Михайлович (основание представительства - Устав) услуги на основании договора от 05.05.2009 NUD/02/8897.

Перечень предоставляемых Исполнителем услуг (приложение N 1) в соответствии с пунктом 2.1договора ООО "Акрос" не предоставило.

Однако, исходя из пунктов 1 - 3 настоящего договора, основной услугой, предоставляемой ООО "Гарант-Парк-Телеком" Заказчику, является регистрация последнего в сети Интернет Исполнителем.

Согласно пункту 6.2 вышеуказанного договора Заказчик несет ответственность за достоверность предоставляемой им в целях исполнения договора информации и своевременность ее предоставления.

Указанное подтверждается сведениями, размещаемыми общедоступной справочной службой Whois, согласно которым регистратором домена pivnaja.ru является ООО "Гарант-Парк-Телеком".

Таким образом, рекламодателем, в соответствии с пунктом 5 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе") - лицом, определившим объект рекламирования и (или) содержание вышеуказанной рекламы, размещаемой в сети Интернет на сайте по адресу http://pivnaja.ru/shimeks.html, является ООО "ШИМЭКС".

Рекламопроизводителем, в соответствии с пунктом 6 статьи 3 ФЗ "О рекламе" - лицом, осуществившим полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму - ООО "Акрос".

Рекламораспространителем, в соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" - лицом, осуществившим распространение рекламы - ООО "Акрос".

В соответствии с документами и материалами, имеющимися в материалах дела "...Пивоваренная продукция ООО "САБМиллер РУС" с товарным знаком "Велкопоповецкий Козел" (Velkopopovicky Kozel), "Pilsner Urquell" производится на пивоваренном заводе в городе Калуга на основании действующих лицензионных соглашений (зарегистрированы Роспатентом за номером РД0030586 от 20.12.2007 и номером РД0030587 от 20.12.2007). При этом контроль качества пива, оригинальная рецептура и технология пивоварения согласовываются и утверждаются владельцем товарных знаков, компанией Пльзенский Праздрой А.С. (Plzensky Prazdroj A.S.) зарегистрированной и действующей в Чехии, город Пльзень (Plzen).

Согласно ГОСТ Р 51074-2003 "Продукты пищевые. Информация для потребителя. Общие требования", на этикетке каждой единицы упаковки пивоваренной продукции ООО "САБМиллер РУС" указаны производитель, адрес производства, информация о товарном знаке, владельце товарного знака и заключенном лицензионном соглашении.

На продукции "Velkopopovicky Kozel" и "Pilsner Urquell" указан адрес изготовителя ООО "САБМиллер РУС" в г. Калуга, то есть потребитель может однозначно противопоставить товар, реализуемый ООО "САБМиллер РУС" и товар, рекламируемый ООО "ШИМЭКС", как "ненастоящее" и "настоящее пиво" соответственно. Других производителей пива, кроме ООО "САБМиллер РУС", в Калуге нет...".

Таким образом, в рекламной информации "Только у нас можно узнать вкус настоящего пива из Чехии, а не из Калуги!", размещенной на странице сайта http://pivnaja.ru/shimeks.html, содержится некорректное сравнение рекламируемого оптовым поставщиком пива из Чехии ООО "ШИМЭКС" товара с находящимся в обороте товарами "Velkopopovicky Kozel" и "Pilsner Urquell", производимыми ООО "САБМиллер РУС" на пивоваренном заводе в городе Калуга на основании действующих лицензионных соглашений (зарегистрированных Роспатентом за номером РД0030586 от 20.12.2007 и номером РД0030587 от 20.12.2007), и отвечающих требованиям чешских производителей пива.

Кроме того, ООО "ШИМЭКС" не представило доказательств относительно того, что именно общество является единственным на территории Российской Федерации поставщиком пива из Чехии.

На основании изложенного, в вышеуказанной рекламе содержатся признаки нарушения пункту 1 части 2 статьи 5 и пункта 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

Согласно пункту 1 части 2 статьи 5 ФЗ "О рекламе" недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе", недостоверной признаётся реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

Рекламный слоган "Лучшее пиво из Европы! ШИМЭКС", размещенный на странице сайта http://pivnaja.ru/shimeks.html, и указывающий на преимущество рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами содержит признаки нарушения пункта 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе", так как ООО "ШИМЭКС" не представило доказательств, подтверждающих достоверность данного рекламного предложения.

Таким образам данная реклама нарушает требования пункту 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

В рекламе пива, размещенной на странице сайта http://pivnaja.ru/shimeks.html отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива, предусмотренное частью 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе".

Согласно части 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе" реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе.

В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 1 части 2 статьи 5 и пунктом 1 части 3 статьи 5 настоящего закона, несет рекламодатель.

Согласно частям 6 и 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение части 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе" несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.

В соответствии с частью 8 статьи 38 ФЗ "О рекламе рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение требований, указанных в частях 6 и 7, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

11.11.2010 Комиссии Санкт-Петербургского УФАС России установила необходимость получения дополнительных документов и материалов.

Определением от 15.11.2010 исх.N 09/12519 рассмотрение дела NР09-224/10 отложено в связи с необходимостью получения дополнительных документов и материалов.

У лиц, участвующих в деле NР09-224/10 затребованы дополнительные документы, а именно:

У ООО "ШИМЭКС":

1. Все приложения к Договору от 01 апреля 2010 N 12/2010 возмездного оказания рекламных услуг и выполнение работ по рекламе (далее Договор), заключенному между ООО "ШИМЭКС" и ООО "Акрос";

2. Иные договора (с приложениями) на основании которых были размещены рекламные материалы, содержащие информацию "Только у нас можно узнать вкус настоящего пива из Чехии, а не из Калуги" и "Лучшее пиво из Европы! ШИМЭКС" в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html;

3. Информацию, которая была передана ООО "Акрос" для подготовки рекламных материалов для размещения в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html, согласно вышеуказанному Договору и иным договорам.

4. Расчетные документы, подтверждающие оплату услуг ООО "Акрос" по разработке и распространению рекламной информации в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html;

5. Подписанные сторонами согласно п. 4.3 Договора двусторонние Акты об оказании услуг;

У ООО "Акрос":

1. Выписку из Единого Государственного реестра юридических лиц на дату вынесения настоящего определения;

2. Согласованные с ООО "ШИМЭКС" рекламные материалы для их размещения в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html, согласно Договору от 01 апреля 2010 N 12/2010;

3. Расчетные документы, подтверждающие оплату оказанных услуг по разработке и распространению рекламной информации в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html.

Копия вышеуказанного определения, отправленная по адресу местонахождения ООО "Акрос", указанному в выписках из ЕГРЮЛ, возвращена с отметкой ФГУП Почта России ".. 23.11.10 со слов охр. не значится..".

Копия определения, адресованная ООО "ШИМЭКС", получена представителем общества по доверенности от 06 июля 2010 года Обуховым Сергеем Борисовичем, подписанной генеральным директором А.А. Шиловым.

В соответствии с вх.N16147 от 30.12.10 за подписью генерального директора ООО "ШИМЭКС" А.А. Шилова, в Санкт-Петербургское УФАС России представлены копии расчетных документов, подтверждающих оплату услуг по договору N 12/2010 от 01.04.2010 возмездного оказания услуг, а также акты выполненных работ к данному договору.

Согласно документам, а именно: Акт N 000007 от 30 апреля 2010 г., Акт N 000009 от 31 мая 2010 г., Акт N 000011 от 30 июня 2010 г., Акт N 000012 от 31 июля 2010 г., Акт N 000014 от 31 августа 2010 г., Акт N 000015 от 30 сентября 2010 г., Акт N 000017 от 31 октября 2010 г., Акт N 000019 от 30 ноября 2010 г ООО "Акрос" оказано заказчику ООО "ШИМЭКС" услуги по договору N 12/2010 от 01.04.2010 полностью и в срок.

Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет. Данные услуги были оплачены ООО "ШИМЭКС", что подтверждается платежными поручениями представленными ООО "ШИМЭКС" в материалы дела.

11.01.2011 года на заседании Комиссии Санкт-Петербургского УФАС России, представитель ООО "ШИМЭКС" по доверенности С.Б. Обухов пояснил, что информация, запрошенная у ООО "ШИМЭКС" определением от 15.11.2010 исх.N 09/12519, передавалась исполнителю (ООО "Акрос") в устной форме. Подтверждающих документов не представлено.

Представитель ООО "Акрос" на заседание Комиссии Санкт-Петербургского УФАС России 11.01.2010 не явился.

Исходя из вышеизложенного, рекламодатель - ООО "ШИМЭКС" знал о содержании рекламы пива, размещаемой в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html, оценил ее объем и качество, имел возможность осуществить действия, направленные на недопущение нарушения законодательства РФ о рекламе, однако указанные действия ООО "ШИМЭКС" не осуществило.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42, 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

решила:

1. Признать рекламу "Лучшее пиво из Европы! ШИМЭКС", а также "Только у нас можно узнать вкус настоящего пива из Чехии, а не из Калуги!", размещенную в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html - ненадлежащей.

2. Признать в действиях рекламодателя - ООО "ШИМЭКС" (ИНН 7801463123, Санкт-Петербург, Биржевой пер., 1/10, лит. А, пом. 4Н), выразившихся в определении объекта рекламирования и содержания рекламы пива, в которой:

- содержатся некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

- содержатся не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

- отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе,

размещенной в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html, нарушение требований пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5, части 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе".

3. Признать в действиях рекламораспространителя и рекламопроизводителя - ООО "Акрос" (ИНН 7842310133, Санкт-Петербург, Невский пр., 126/2) рекламы пива в сети Интернет на странице сайта http://pivnaja.ru/shimeks.html, в которой отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе, нарушение части 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе".

4. Выдать ООО "ШИМЭКС" предписание о прекращении нарушения, указанного в пункте 2 настоящего решения, со сроком исполнения до 10 февраля 2011 года.

5. Выдать ООО "Акрос" предписание о прекращении нарушения, указанного в пункте 3 настоящего решения, со сроком исполнения до 10 февраля 2011 года.

6. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Санкт-Петербургского УФАС России для возбуждения дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ООО "ШИМЭКС" и ООО "Акрос".

Решение изготовлено в полном объёме 24 января 2011 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 37 ФЗ "О рекламе" и статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии

И.П. Соколова

Члены Комиссии

Н.С. Плошкина

Е.А. Хасиева

Н.С. Крутикова

А.А. Птуха

Предписание о прекращении нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе

Председатель Комиссии:

Соколова И.П. - заместитель руководителя управления.

Члены Комиссии:

Плошкина Н.С. - начальник отдела контроля и надзора за соблюдением законодательства о рекламе;

Птуха Алексей Алексеевич - главный специалист-эксперт юридического отдела;

на основании своего решения от 11 января 2011 года по делу N Р09-224/10 о признании в действиях рекламодателя - ООО "ШИМЭКС" (ИНН 7801463123, Санкт-Петербург, Биржевой пер., 1/10, лит. А, пом. 4Н), выразившихся в определении объекта рекламирования и содержания рекламы пива, в которой:

- отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе, размещенной в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html, нарушение требований пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5, части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее ФЗ "О рекламе"), и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 ФЗ "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

предписывает:

1. Рекламодателю - ООО "ШИМЭКС" устранить в срок до 10 февраля 2011 года нарушение пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5, части 3 статьи 22 ФЗ "О рекламе" в рекламе пива "Лучшее пиво из Европы! ШИМЭКС", "Только у нас можно узнать вкус настоящего пива из Чехии, а не из Калуги!", размещаемой в сети Интернет на сайте http://pivnaja.ru/shimeks.html.

2. Рекламодателю - ООО "ШИМЭКС" представить в Санкт-Петербургское УФАС России в срок до 15 февраля 2011 года надлежащие доказательства исполнения требований п. 1 настоящего предписания.

Неисполнение в установленный срок решения и предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе, влечет за собой административную ответственность в соответствии со ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 37 ФЗ "О рекламе" и статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.