Кассационное определение Ленинградского областного суда от 24 мая 2012 г. N 22-1170/2012 (ключевые темы: наркотические средства - психотропное вещество - незаконный сбыт - крупный размер - явка с повинной)

Кассационное определение Ленинградского областного суда
от 24 мая 2012 г. N 22-1170/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Ленинградского областного суда в составе:

председательствующего судьи Нечаевой Т.В.,

судей Дроздецкой Т.А. и Клюсовой С.А.,

при секретаре Шаровой А.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании 24 мая 2012 года кассационную жалобу адвоката Яковлева А.Е. в защиту осужденного Бочанова А.В., кассационную жалобу осужденного Бочанова А.В. на приговор Тихвинского городского суда Ленинградской области от 28 марта 2012 года, которым

Бочанов <данные изъяты>, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. <данные изъяты>, гражданин РФ, с неполным средним образованием, военнообязанный, холостой, детей не имеющий, без определенного рода занятий, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, ранее не судимый,

осужден:

по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

Срок наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Приговором также разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

Бочанов А.В. совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере.

Согласно приговору Бочанов А.В. ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 17 часов 30 минут до 18 часов 00 минут, находясь у магазина "<данные изъяты>", расположенного по адресу: <адрес>, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере у неустановленного лица, в отношении которого следователем вынесено постановление о выделении уголовного дела, незаконно приобрел с целю последующего сбыта неопределенному кругу лиц психотропное вещество - смесь, содержащую амфетамин, массой <данные изъяты> грамма, что является крупным размером, а также кустарно изготовленное из конопли наркотическое средство - гашиш (анаша, смола канабиса), массой <данные изъяты> грамма, тем самым приискал средства совершения преступления. После чего, находясь по месту своего жительства по адресу <адрес>, при помощи электронных весов взвесил вышеуказанные психотропное вещество и наркотическое средство и расфасовал их: психотропное вещество - в сверток из фрагмента прозрачного полимерного материала, наркотическое средство - в сверток из фольгированной бумаги, упаковав их в пакет из бесцветного прозрачного полимерного материала с комплиментарной застежкой, приискав и приспособив таким образом средства совершения преступления, умышленно создав условия для незаконного сбыта наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере, и незаконно хранил вышеуказанные наркотическое средство и психотропное вещество в целях сбыта при себе и по месту своего жительства по адресу: <адрес>, однако преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, так как данное психотропное вещество массой <данные изъяты> грамма и наркотическое средство, массой <данные изъяты> грамма ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 19 часов 30 минут по 19 часов 50 минут в ходе проведения его личного досмотра были обнаружены и изъяты из незаконного оборота сотрудниками ОМВД России по <данные изъяты>.

Он же совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а именно:

ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 18 часов 05 минут до 18 часов 10 минут, находясь за торговым ларем, расположенным у дома N <адрес>, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, незаконно сбыл путем продажи за <данные изъяты> рублей И., участвовавшему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", проводимому сотрудниками ОРЧ ОМВД России по <данные изъяты>, наркотическое средство - гашиш (анаша, смола канабиса), массой <данные изъяты> грамма. При этом преступление не было доведено до конца по независящим от Бочанова А.В. обстоятельствам, поскольку указанное наркотическое средство было добровольно выдано И. сотрудникам ОМВД России по <данные изъяты> в ходе личного досмотра ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 18 часов 50 минут до 19 часов 05 минут в помещении служебного кабинета N 14 ОМВД России по <данные изъяты>, расположенному по адресу: <адрес>

В судебном заседании Бочанов А.В. вину в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств признал полностью, и не признал вину в приготовлении к покушению на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере, пояснив, что кроме И. наркотики никому не продавал, обнаруженные при досмотре у него гашиш и амфетамин он приобрел для личного потребления, а не для сбыта, а электронные весы ему были необходимы для проверки массы приобретаемого для себя наркотического средства и психотропного вещества.

Заслушав доклад судьи Клюсовой С.А., выслушав мнение адвоката Яковлева А.Е., поддержавшего доводы кассационных жалоб, прокурора Федорова И.Г., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия по уголовным делам Ленинградского областного суда

установила:

В кассационной жалобе адвокат Яковлев А.Е. в защиту осужденного Бочанова А.В. с приговором суда не согласен, просит его изменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, а также неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.

В обоснование жалобы полагает, что вина Бочанова А.В. в совершении приготовления к сбыту наркотических средств и психотропных веществ не нашла своего подтверждения как в ходе предварительного, так и в ходе судебного следствия.

Указывает, что выводы суда о наличии у Бочанова А.В. умысла на приготовление к сбыту наркотических средств и психотропных веществ, не подтверждаются материалами уголовного дела, так как обнаруженное и изъятое при досмотре Бочанова А.В. наркотическое средство - гашиш, массой <данные изъяты> грамма, и психотропное вещество - смесь, содержащая амфетамин, массой <данные изъяты> грамма, каждое, соответствует одной дозе, что полностью подтверждает показания Бочанова А.В. о том, что данные наркотическое средство и психотропное вещество были приобретены им для личного пользования.

Также указывает, что лица, перечисленные в протоколе явки с повинной Бочанова А.В., которым он, якобы, сбывал наркотические средства и психотропные вещества, будучи допрошенными в ходе предварительного следствия, данные факты не подтвердили, в судебное заседание не явились.

Кроме того, полагает, что к показаниям свидетеля И., пояснившего суду, что он ранее несколько раз приобретал у Бочанова А.В. гашиш, необходимо относится критически, поскольку сам И. привлекался к уголовной ответственности за незаконный сбыт наркотических средств, был задержан при аналогичных обстоятельствах, и в момент проведения "проверочной закупки" в отношении Бочанова А.В. находился под следствием, то есть в зависимом положении от сотрудников полиции.

Ссылаясь на изложенное, полагает, что в ходе предварительного и судебного следствия не добыто неопровержимых доказательств, подтверждающих вину Бочанова А.В. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, в связи с чем его действия подлежат квалификации по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение наркотических средств и психотропных веществ без цели сбыта.

Также считает, что при назначении наказания судом не были учтены все обстоятельства, характеризующие личность осужденного, а именно то, что Бочанов А.В. проходил срочную службу в Российском флоте, ранее не судим, к уголовной ответственности привлекался впервые, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, что подтверждается показаниями оперативных сотрудников, не отрицал своего причастия к сбыту наркотического средства, добровольно выдал деньги и имеющееся при нем наркотическое средство и психотропное вещество, написал явку с повинной. Кроме того, указывает, что Бочанов А.В. не имея постоянного места работы, работал без оформления трудовых отношений, а также постоянно помогал своей материи в ведении подсобного хозяйства.

Просит приговор суда в отношении Бочанова А.В. изменить.

В кассационной жалобе осужденный Бочанов А.В. с приговором суда также не согласен ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания.

В обоснование жалобы приводит доводы, аналогичные доводам кассационной жалобы адвоката Яковлева А.Е., просит приговор изменить, переквалифицировав его действия с ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, назначив наказание с применением положений ст. 73 УК РФ.

Проверив материалы дела и, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор законным и обоснованным.

Вывод суда о виновности осужденного Бочанова А.В. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, основан на полном и всестороннем исследовании совокупности доказательств, подробно изложенных в приговоре, надлежаще проверенных и оцененных судом.

Из показаний Бочанова А.В., данных им в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого ДД.ММ.ГГГГ, усматривается, что в <данные изъяты> он познакомился с молодым человеком по имени И., у которого он приобретал гашиш и амфетамин, сначала для личного употребления, а затем, по предложению И. согласился заниматься реализацией данных веществ в г. <данные изъяты>. В период лета-осени 2011 года И. несколько раз приезжал в г. <данные изъяты> и он (Бочанов А.В.) покупал у него по <данные изъяты> грамм гашиша за <данные изъяты> рублей и по <данные изъяты> грамм амфетамина за <данные изъяты> рублей, после чего дома расфасовывал и продавал знакомым. Последний раз И. приезжал в г. <данные изъяты> ДД.ММ.ГГГГ и он (Бочанов А.В.) приобрел у него <данные изъяты> грамм гашиша за <данные изъяты> рублей и <данные изъяты> грамм амфетамина за <данные изъяты> рублей, которые также принес домой и расфасовал по <данные изъяты> грамма.

При последующем допросе в качестве обвиняемого Бочанов А.В. показал, что гашиш и амфетамин приобретал у И. не только для сбыта другим лицам, но и для личного употребления, а обнаруженные у него при задержании два свертка с гашишем и амфетамином предназначались для личного употребления.

Из показаний свидетеля И. усматривается, что ДД.ММ.ГГГГ он добровольно участвовал в качестве закупщика в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", в ходе которого он приобрел у Бочанова А.В. за <данные изъяты> рублей фольгированный сверток с наркотическим средством - гашиш. Также свидетель И. показал, что ранее он неоднократно приобретал у Бочанова А.В. наркотическое средство - гашиш, для личного употребления.

Судебная коллегия отвергает как надуманные доводы кассационных жалоб о недостоверности показаний свидетеля И. и его нахождении в зависимости от правоохранительных органов, поскольку они не подтверждаются материалами уголовного дела.

Вопреки доводам кассационных жалоб, данные показания судом были проверены и обоснованно признаны достоверными и допустимыми, не доверять которым у суда оснований не имелось, не усматривает таковых и судебная коллегия. Несогласие защитника и осужденного Бочанова А.В. с показаниями свидетеля не свидетельствует об их порочности или недостоверности. Каких-либо оснований для оговора осужденного Бочанова А.В. со стороны свидетеля И. судом выявлено не было, также их не усматривает и судебная коллегия.

Вина осужденного Бочанова А.В. в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств и психотропных веществ также подтверждается протоколом явки с повинной от ДД.ММ.ГГГГ, в котором Бочанов А.В. изложил обстоятельства приобретения им гашиша с целью последующей реализации.

Согласно рапорту старшего оперуполномоченного ОРЧ ОМВД России по <данные изъяты> Ф., ДД.ММ.ГГГГ в ходе личного досмотра Бочанова А.В. у него был обнаружен и изъят прозрачный полимерный пакетик с находящимися внутри фольгированным свертком с веществом коричневого цвета, спрессованного в комок, а также полимерным пакетиком с порошкообразным веществом белого цвета.

Согласно справке об исследовании N <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ следует, что изъятые у Бочанова А.В. и представленные на исследование вещества являются: растительное вещество N 1 - наркотическим средством - гашиш (анаша, смола канабиса), массой <данные изъяты> грамма; порошкообразное вещество N 2 - психотропным веществом - смесью, содержащей амфетамин, массой <данные изъяты> грамма.

Оценив все собранные по делу доказательства с точки зрения относимости, допустимости и достоверности суд пришел к правильному выводу о доказанности вины осужденного Бочанова А.В. в том числе и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере, обоснованно указав, что размер обнаруженного и изъятого у Бочанова А.В. наркотического средства и психотропного вещества, а также то, что совершенные Бочановым А.В. конкретные действия, направленные на достижение преступного результата не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, очевидно свидетельствует о наличии у осужденного умысла на приготовление к незаконному сбыту в дальнейшем неопределенному кругу лиц. С данными выводами суда также соглашается и судебная коллегия.

Показания осужденного Бочанова А.В. о том, что обнаруженное у него наркотическое средство и психотропное вещество было приобретено им для личного пользования, судом обоснованно признаны недостоверными, поскольку они не подтверждаются материалами уголовного дела.

Из показаний свидетеля Б., являющегося отцом Бочанова А.В., усматривается, что у него не было оснований подозревать сына в употреблении им наркотических средств или психотропных веществ. Также согласно имеющейся в материалах дела справке осужденный Бочанов А.В. на учете у нарколога и психиатра не состоял.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о виновности осужденного Бочанова А.В. в инкриминируемых ему деяниях, в том числе и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере, положив в основу приговора доказательства, исследованные в ходе судебного заседания, показания свидетелей, которые являются последовательными, непротиворечивыми, взаимно дополняют друг друга, получены с соблюдением действующего законодательства.

Все доказательства, собранные по делу, надлежащим образом проверены судом, обоснованно признаны допустимыми, а в своей совокупности достаточными для признания Бочанова А.В. виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере, то есть в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Квалификация действий осужденного произведена судом в соответствии с действующим уголовным законодательством.

При этом, суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что показания Бочанова А.В., данные им в качестве подозреваемого ДД.ММ.ГГГГ, являются правдивыми, поскольку они объективно подтверждаются другими доказательствами по делу, обоснованно расценив изменение Бочановым А.В. показаний в ходе судебного следствия как способ защиты от предъявленного обвинения. С данными выводами также соглашается и судебная коллегия.

При назначении наказания суд в полной мере учел характер и повышенную степень общественной опасности совершенных Бочановым А.В. преступлений, личность осужденного, правильно придя к выводу о том, что достижение целей и задач наказания, а также исправление осужденного возможно только в условиях изоляции от общества, справедливо назначив Бочанову А.В. наказание в виде реального лишения свободы.

В качестве обстоятельства, смягчающего наказание Бочанова А.В., суд справедливо признал явку с повинной по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Вопреки доводам жалоб суд при назначении наказания в полной мере учел данные о личности Бочанова А.В., который ранее не судим, по месту жительства характеризуется без замечаний, по месту службы в воинской части N 20348 характеризуется положительно.

Также судом также было учтено влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Таким образом, при назначении наказания суд в полной мере выполнил требования закона о строго индивидуальном подходе, в связи с чем, назначенное осужденному наказание соразмерно содеянному, является справедливым, и признать его чрезмерно суровым, как об этом ставится вопрос в кассационной жалобе, судебная коллегия оснований не находит.

Также судебная коллегия не усматривает оснований для назначения осужденному наказания с применением положений ст. 64, ст. 73 УК РФ.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии со ст. 15 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, по настоящему делу не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия Ленинградского областного суда

определила:

приговор Тихвинского городского суда Ленинградской области от 28 марта 2012 года в отношении Бочанова <данные изъяты> оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Яковлева А.Е. в защиту осужденного Бочанова А.В., кассационную жалобу осужденного Бочанова А.В. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи