Кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 26 декабря 2012 г. N 22-8287/2012 (ключевые темы: ограничение свободы - лишение свободы - УК РФ - условно-досрочное освобождение от наказания - совокупность преступлений)

Кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда
от 26 декабря 2012 г. N 22-8287/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего: Корчевской О.В.,

судей: Новиковой Ю.В. и Изюменко Г.П.,

при секретаре Солончук Ю.Г.,

рассмотрела в судебном заседании 26 декабря 2012 года кассационную жалобу осужденного Токмянина Ф.С. и кассационное представление прокурора Приморского района Санкт-Петербурга Образцова Д.А. на приговор Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 16 февраля 2012 года, которым

Токмянин Федор Сергеевич, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:

26.06.2001 года по ст. 213 ч. 2 п. "а" УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год.

05.09.2001 года по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 2 года.

13.03.2002 года по ст.ст. 158 ч. 2 п.п. "а,в,г", 161 ч. 2 п. "б" УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы, без штрафа. На основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 26.06.2001 года и от 05.09.2001 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично, в виде 2 месяцев лишения свободы, присоединено неотбытое наказание по приговору от 26.06.2001 года и частично, в виде 2 месяцев лишения свободы, присоединено неотбытое наказание по приговору от 05.09.2001 года, Токмянину Ф.С. назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, без штрафа. Освобожден условно-досрочно 10.01.2006 года.

07.11.2006 года по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 79 ч. 7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 13.03.2002 года. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично в виде 5 месяцев лишения свободы присоединено неотбытое наказание по приговору от 13.03.2002 года и Токмянину Ф.С. назначено наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

07.12.2006 года по ст.ст. 161 ч. 2 п. "г", 161 ч. 1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 07.11.2006 года, Токмянину Ф.С. назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, без штрафа.

16.08.2007 года по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 07.12.2006 года, Токмянину Ф.С. назначено наказание в виде 5 лет 10 месяцев лишения свободы, без штрафа. 06.06.2011 года освобожден условно-досрочно на 1 год 1 месяц 11 дней.

- осужден

по ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона РФ от 07.12.2011 года) к 2 годам лишения свободы;

по ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона РФ от 07.03.2011 года) к 6 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем полного сложения наказаний, Токмянину Ф.С. назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ст. 79 ч. 7 п. "в" УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от наказания по приговору от 16.08.2007 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично в виде 1 года лишения свободы, присоединено неотбытое наказание по приговору от 16.08.2007 года и Токмянину Ф.С. назначено окончательное наказание в виде 9 лет лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Заслушав доклад судьи Новиковой Ю.В., объяснение осужденного Токмянина Ф.С. и адвоката Краковского Н.И., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Филатовой Р.Н., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

установила:

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Токмянин Ф.С. просит приговор отменить.

Указывает, что судом нарушены нормы уголовно-процессуального закона, а назначенное наказание чрезмерно сурово. Так, суд не учел наличие у него хронических заболеваний, явку с повинной (л.д.83)

Указывает, что наличие ножа при совершении грабежа не подтверждено. А показаний потерпевшей Коробковой А.В. недостаточно для признания его вины по ч. 2 ст. 162 УК РФ.

Кроме того, суд назначил наказание по совокупности приговоров, тогда как приговор от 18.01.12 не вступил в законную силу. Не зачел в срок отбытия наказания время содержания под стражей по другим приговорам.

Указывает, что показания свидетелей Михаленко Р.Б. и Шашина К.А. на следствии иные, чем в суде. Суд отказал в удовлетворении его ходатайств о вызове сотрудников ППС, допрос которых мог бы повлиять на решение суда.

В кассационном представлении прокурор Приморского района Санкт-Петербурга Образцов Д.А. просит приговор изменить. Квалифицировать действия Токмянина Ф.С. по ст. 228 ч. 1 УК РФ в редакции ФЗ от 06.05.2010 года N 81.

Указывает, что преступление, за которое Токмянин Ф.С. осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ совершено 22.08.2011 года, то есть в период действия ФЗ N 81 от 06.05.2010 года, который в соответствии со ст. 10 УК РФ должен быть применен при квалификации действия Токмянина Ф.С.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Так, вина Токмянина Ф.С. в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также в нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия подтверждена показаниями потерпевшей Коробковой А.В., пояснявшей, что 12.09.2011 года Токмянин Ф.С., угрожал ей ножом, похитил мобильный телефон "Нокиа 7230" розового цвета. Из показаний свидетеля Михаленко Р.Б. следует, что 12.09.2011 года он приобрел у Токмянина Ф.С. мобильный телефон "Нокиа 7230" розового цвета; заключением эксперта о том, что изъятое у Токмянина Ф.С. порошкообразное вещество является наркотическим средством - смесью, содержащей героин (диацетилморфин), массой 0,37г, 0,41г, 0,35г.; показаниями свидетелей Севрюкова М.Ю. и Шашина К.А. пояснившими факт изъятия наркотического средства у Токмянина Ф.С. и другими доказательствами, подробно и правильно приведенными в приговоре.

Оснований не доверять данным доказательствам, о чем по существу ставится вопрос в кассационной жалобе осужденного, у суда не имелось, о чем подробно указано в приговоре.

Все доказательства, на которые суд сослался в подтверждение вины Токмянина Ф.С., получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, а потому являются допустимыми.

Обстоятельства дела, изложенные осужденным Токмяниным Ф.С., об отсутствии ножа при совершении преступления в отношении потерпевшей Коробковой А.В., судом проверены и отвергнуты, поскольку не нашли своего подтверждения и опровергнуты исследованными в суде первой инстанции доказательствами, которым суд дал надлежащую оценку.

Таким образом, вывод суда о виновности Токмянина Ф.С. в вышеуказанных преступлениях основан на добытых по делу доказательствах, достоверность которых не вызывает сомнений у кассационной инстанции.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

Вместе с тем, суд ошибочно квалифицировал действия Токмянина Ф.С. по ст. 228 ч. 1 УК РФ в редакция ФЗ от 07.12.2011 года N 420-ФЗ, поскольку указанным законом изменения в наказание в виде лишения свободы не вносились, внесены изменения в наказание в виде ограничения свободы, при этом, в том числе увеличен верхний предел указанного наказания, и вывод суда о том, что указанный закон смягчает наказание по ст. 228 ч. 1 УК РФ, необоснован.

Доводы кассационного представления судебная коллегия находит обоснованными и действия Токмянина Ф.С. в указанной части подлежат переквалификации на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона РФ от 06.05.2010 года N 81-ФЗ).

Кроме того, суд ошибочно установил в действиях Токмянина Ф.С. особо-опасный рецидив, поскольку в его действиях имеется опасный рецидив, как у лица, совершившего тяжкое преступление и ранее судимого за тяжкое преступление.

При указанных обстоятельствах, наказание по ст. 162 ч. 2 УК РФ подлежит снижению, а по ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона РФ от 06.05.2010 года N 81-ФЗ) назначению с учетом требований ст.68 УК РФ.

Кроме того, суд в приговоре не мотивировал решение о полном сложении наказания по ст. 69 ч. 3 УК РФ, а потому судебная коллегия полагает необходимым применить принцип частичного сложения наказания.

Также подлежит изменению режим отбытия наказания, в соответствии со ст. 58 ч. 1 п. "в" УК РФ Токмянину Ф.С. следует назначить местом отбытия наказания исправительную колонию строгого режима.

Кроме того, принимая решение об отмене условно-досрочного освобождения от наказания по приговору от 16.08.2007 года, суд не учел, что приговором от 18.01.2012 года указанное условно-досрочное освобождение от наказания уже отменено.

При указанных обстоятельствах из резолютивной части приговора подлежит исключению указание на отмену условно-досрочного освобождения на основании ст. 79 ч. 7 п. "в" УК РФ, и соответственно на назначение наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

При этом вопрос об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре в соответствии со ст. 70 УК РФ может быть разрешен по представлению учреждения, где Токмянин Ф.С. отбывает наказание, в соответствии со ст. 397 п. 10 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 16 февраля 2012 года в отношении Токмянина Федора Сергеевича - изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Токмянина Ф.С. особо-опасного рецидива, определив в его действиях опасный рецидив.

Снизить наказание по ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции Закона РФ от 07.03.2011 года) до 5 лет 10 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

Переквалифицировать действия Токмянина Ф.С. со ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона РФ от 07.12.2011 года) на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции Закона РФ от 06.05.2010 года) по которой назначить наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Токмянину Ф.С. назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из резолютивной части приговора указание на отмену условно-досрочного освобождения от наказания на основании ст. 79 ч. 7 п. "в" УК РФ и на назначение наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Токмянина Ф.С. - удовлетворить частично, кассационное представление прокурора - удовлетворить.

Председательствующий

Судьи