"Нужен ли учредительный договор?" (Слепцова Е.Н., "Законодательство", 1998, N 2)

Нужен ли учредительный договор?

Поставленный вопрос, с точки зрения автора, является риторическим, поскольку учредительный договор для создания и деятельности некоторых видов юридических лиц, в частности, хозяйственных товариществ, просто необходим. Учитывая ограниченный объем статьи, мы рассмотрим этот вопрос только по отношению к полным товариществам и товариществам на вере (коммандитным товариществам). Этот выбор связан с тем, что необходимость учредительного договора, заключаемого для образования и деятельности этих организационно-правовых форм юридических лиц, наиболее очевидна: учредительный договор является их единственным учредительным документом.

Однако существует мнение о том, что учредительный договор изжил себя, что он только загромождает деятельность товариществ. Какие же аргументы у противников названного документа? При создании хозяйственных обществ в форме акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, по их мнению, в качестве учредительного документа достаточно устава, а договор учредителей - лишний, так как в договоре и уставе повторяются одни и те же положения. Поскольку все вопросы организации и деятельности хозяйственных товариществ детально разработаны и закреплены в действующем гражданском законодательстве (ст.66-86 ГК РФ), сторонники указанных взглядов считают, что при учреждении такой фирмы достаточно регистрации списка полных товарищей (с указанием фирменного наименования, предмета деятельности и местонахождения товарищества) или подачи заявления о регистрации товарищества. В последнем случае указываются:

фирменное наименование и форма товарищества (полное или на вере);

цель его создания;

фамилии, имена и отчества полных товарищей и вкладчиков; местожительство полных товарищей;

для юридических лиц - их наименование и местонахождение; местонахождение товарищества;

срок его деятельности и размер складочного капитала. Остальные вопросы текущей деятельности конкретного товарищества, как полагают противники учредительного договора, будут решены по ходу деятельности - после обсуждения важных моментов с общего согласия его участников, являющихся полными товарищами.

С нашей точки зрения, сторонники подобных взглядов необоснованно упрощают практическую предпринимательскую деятельность товариществ. Учредительный договор является обязательной предпосылкой возникновения хозяйственного товарищества, это документ учредительный, определяющий правовой статус и важнейшие характеристики конкретного товарищества. Он содержит условия, разработанные в целях урегулирования отношений:

а) внутренних - между учредителями, создающими товарищество конкретной формы,

б) внешних - между учредителями и третьими лицами,

в) между учредителями и самим товариществом как юридическим лицом. Содержание учредительного договора полного товарищества оговорено в п.2 ст. 52, п.2 ст. 70 ГК РФ, коммандитного товарищества (товарищества на вере) - в п.2 ст.52 и п.2 ст.83 ГК РФ.

Данный документ является необходимой и достаточной формой закрепления воли учредителей. Всякое товарищество представляет собой добровольное объединение его участников, а это значит, что в его основе лежит договор.

Как справедливо отмечает Н.В. Козлова, "первые в истории юридические лица создаются несколькими физическими лицами путем заключения между ними договора товарищества (учредительного договора) в целях образования нового правоспособного соединения - юридического лица - для ведения от его имени совместной предпринимательской деятельности в сфере торговли или промысла"1.

Учредительный договор (как и договор любого другого вида) является сделкой. Ее следует охарактеризовать как многостороннюю (так как при создании товарищества требуется достижение соглашения двух и более участников), возмездную (иногда безвозмездную); характер сделки может быть организационным (если ее цель - создание юридического лица, нового субъекта гражданских правоотношений), имущественным (если участники вносят вклады в складочный капитал, оборот которого затем приносит имущественные выгоды или убытки), фидуциарным (доверительным).

Еще древние римские юристы писали: "Договоры товарищества заключаются или для объединения всех имуществ, или для какого-либо промысла, или для сбора государственных налогов (societas vectigalium) или даже для какого-либо одного дела:"2.

Полные и коммандитные товарищества не получили в настоящее время на территории России широкого распространения не только в силу требований закона о неограниченной солидарной ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества3, но и, особенно, из-за редко встречающейся необходимой высокой степени доверия между ними (ведь непрофессиональные или неосторожные действия одного участника могут привести к серьезным последствиям, в частности, к банкротству и ликвидации товарищества).

Ответственность по обязательствам полного или коммандитного товарищества распределяет риск последствий непродуманных действий одного из полных товарищей на всех участников. Хотя полные товарищи отвечают своим имуществом по обязательствам товарищества лишь в том случае, когда имущества товарищества недостаточно для покрытия его долгов (субсидиарная ответственность), при обращении взыскания кредитор вправе взыскивать долг с любого из полных товарищей, что выгодно для контрагентов.

Таким образом, больше всех учредителей рискует наиболее обеспеченный. Правда, после уплаты долга он вправе потребовать от остальных участников компенсировать ему соответствующую часть выплаченного. Однако этот вопрос решить не всегда легко, ведь если у товарищества недостаточно собственных средств для покрытия долгов, то, скорее всего, и у его учредителей финансовые дела находятся не в лучшем состоянии. Кроме того, сам принцип товарищества подразумевает сложившиеся личные доверительные отношения, что затрудняет судебное разрешение спора.

Особый характер личных взаимоотношений в товариществе сказывается во всем.

Он проявляется в ведении дел товарищества;

он определяет условия приема нового участника, становящегося полным товарищем (который будет нести ответственность по обязательствам товарищества в полной мере, причем даже по тем, которые возникли до его вступления в число учредителей);

он обусловливает ограничения в сфере предпринимательской деятельности (полный товарищ не вправе без согласия остальных участников совершать как для своей выгоды, так и для выгоды третьего лица сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества;

вся выгода по этим сделкам должна быть передана товариществу, либо оно потребует от нарушителя этого правила возмещения убытков согласно п.3 ст.73 ГК РФ);

он же является причиной запрещения гражданам одновременно участвовать в нескольких товариществах в качестве полного товарища (одно лицо может одновременно выступать в качестве полного товарища лишь в одном товариществе - полном или на вере).

Почему же необходимо составлять учредительный договор при создании товарищества полного и на вере?

Во-первых, к моменту регистрации товарищества как юридического лица каждый полный товарищ должен внести в складочный капитал не менее 50% своего. Возможен, конечно, идеальный вариант, когда вклады перечислены всеми участниками полностью. Но если один, несколько или все товарищи сделали вложения не в полном объеме, как следует поступать далее для окончательного формирования складочного капитала? Именно этот вопрос должен быть урегулирован в учредительном договоре. В нем следует указать размер и состав складочного капитала, сроки внесения оставшейся части вкладов (общие для всех товарищей или для каждого в отдельности - в зависимости от материального, семейного и т.д. положения), меры ответственности за просрочку внесения вклада (размер неустойки, объем возмещения убытков). Неурегулирование вопроса о сроках внесения вклада может привести к серьезным разногласиям между полностью выполнившими свои обязательства и теми, кто еще не сделал этого, а также к потере доверия и даже к распаду товарищества.

Во-вторых, наибольшие трудности на практике вызывает в товариществах процесс распределения прибыли и учет трудовых затрат и других вложений каждого из полных товарищей. Доля в складочном капитале каждого товарища должна быть зафиксирована в учредительном договоре, где, кроме того, должно быть четко сказано, пропорционально чему (например, размеру долей) распределяются прибыль и убытки товарищества между его участниками, как именно они рассчитываются и распределяются.

В-третьих, в процессе деятельности товарищества могут возникнуть разногласия между участниками относительно управления и ведения дел в товариществе, поэтому, чтобы избежать подобных споров, в учредительном договоре целесообразно определить, каким образом устанавливается количество голосов, принадлежащих каждому участнику (зависит ли оно от размера вклада, личного участия или каждый товарищ имеет один голос), какие вопросы деятельности товарищества должны решаться по общему согласию всех участников (единогласно), а какие - большинством голосов; кто из товарищей ведет дела товарищества (каждый из полных товарищей, совместно либо один или несколько полных товарищей).

Учитывая сказанное, в учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества (товарищества на вере) должны быть включены следующие обязательные позиции.

1. Наименование участников:

а) для каждого физического лица-предпринимателя - фамилия, имя, отчество, паспортные данные, гражданство, местожительство;

б) для каждого юридического лица - полное и сокращенное фирменное наименование, местонахождение, сведения о его руководителе (фамилия, имя, отчество, должность, на основании какого правового документа он действует - устава, учредительного договора и т.д.).

2. Цель заключения учредительного договора (создание товарищества).

3. Фирменное наименование и правовая форма товарищества (п.3 ст.69 ГК РФ, п.4 ст.82 ГК РФ), его сокращенное наименование.

4. Местонахождение товарищества.

5. Предмет и цель деятельности товарищества (согласно ст.50 ГК РФ, товарищества относятся к группе юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, поэтому основная цель их деятельности - извлечение прибыли).

6. Порядок совместной деятельности участников по созданию товарищества, распределение соответствующих обязанностей.

7. Сведения о формировании складочного капитала товарищества (его размер и состав; размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов участниками; порядок изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; в договоре коммандитных товариществ также указывается совокупный размер вкладов).

8. Порядок распределения прибыли и убытков (на основе ст.74 ГК РФ).

9. Ответственность участников по обязательствам товарищества (согласно ст.75 ГК РФ).

10. Порядок управления товариществом и способ ведения его дел (в соответствии со ст.72 или 84 ГК РФ).

11. Права и обязанности товарищей (с учетом требований ст. 73, 85 ГК РФ).

12. Условия и порядок выхода участников из товарищества и принятия новых участников (на основе ст.77 и 78 ГК РФ).

13. Ответственность за нарушение учредительного договора.

14. Порядок разрешения споров.

15. Порядок изменения и расторжения учредительного договора, реорганизации и ликвидации товарищества.

16. Заключительные положения (срок действия учредительного договора, количество его экземпляров, у кого и где он хранится, подписи всех полных товарищей). Упущение или сознательное исключение хотя бы одного из указанных условий неизбежно повлечет неблагоприятные последствия, которые отразятся на деятельности товарищества4.

Согласно утверждению Н.В. Козловой, в современный период становления рыночной экономики государство должно поддерживать полные и коммандитные товарищества, поскольку их специфика не позволяет использовать эти организационно-правовые формы юридических лиц недобросовестным предпринимателям5. Автор полностью разделяет эту точку зрения.

При этом учредительный договор играет немаловажную роль в создании и дальнейшей работе хозяйственных товариществ как формы доверительной коллективной предпринимательской деятельности в гражданском обороте.

Соискатель аспирантуры юридического

факультета МГУ им. М.В.Ломоносова

Е.Н.Слепцова

-----------------------

1. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. M., 1994. С. 1617.

2. Ульпиан. Дигесты Юстиниана. Кн. XVII. Титул II. П. 6 // Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М., 1997. С. 428.

3. Полные товарищи несут ответственность по обязательствам товарищества не только его имуществом, но, при его недостаточности, и своим собственным, поэтому создавать такую коммерческую организацию могут только люди, максимально доверяющие друг другу (недаром участники называются "полные товарищи"). Безусловно, такая повышенная ответственность очень выгодна их деловым партнерам (кредиторам, поставщикам и т.д.).

4. См., например, образец неудачного учредительного договора о создании полного товарищества и о создании коммандитного товарищества: Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995. С. 411-418.

5. Козлова Н.В. Указ. соч. С. 113.