"Банда - особый вид организованной вооруженной группы" (Быков В., "Российская юстиция", 1999, N 6)

Банда - особый вид организованной вооруженной группы

Статья 209 УК РФ определяет банду как устойчивую и вооруженную группу, созданную в целях нападения на граждан или организации.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. N 1 "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" понятие и признаки банды сформулированы в соответствии с теорией уголовного права и многолетней следственно-судебной практикой, что, однако, не только не разрешило всех вопросов, но и поставило ряд новых, которые нуждаются в обсуждении.

Статья 209 УК РФ непосредственно не рассматривает понятие группы. Оно дано в Общей части УК РФ, где в п.1 ст.35 указывается, что "преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два и более исполнителя".

Пленум Верховного Суда РФ дополняет, что лица эти достигли 16-летнего возраста. Нельзя рассматривать как банду преступную группу, состоящую из одного взрослого и подростка в возрасте от 14 до 16 лет. В этих случаях, как справедливо указывается в постановлении, "лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста (ст.20 УК РФ)". На мой взгляд, нельзя также говорить о наличии банды, если преступную группу образуют, например, психически здоровый человек и невменяемый.

Вместе с тем нельзя согласиться со следующей позицией постановления Пленума Верховного Суда РФ. В п.10 постановления указывается, что "в соответствии с ч.2 ст.209 УК как бандитизм должно квалифицироваться участие в совершаемом нападении и таких лиц, которые, не являясь членами банды, сознают, что принимают участие в преступлении, совершаемом бандой". Предпринятая Верховным Судом РФ попытка разделить всех лиц, образующих банду, на членов банды и лиц, принимающих участие в совершаемых бандой преступлениях, но членами ее не являющихся, представляется неудачной. Думаю, что любое участие лица в совершаемых бандой преступлениях дает основания для признания этого лица членом банды со всеми вытекающими правовыми последствиями.

Следующий важный признак банды - ее устойчивость. Статья 209 УК называет банду устойчивой преступной группой, что вызывает возражения по следующим основаниям. Эта статья находится в определенном противоречии со ст.35 УК, которая называет четыре вида преступных групп: группа лиц, группа лиц по предварительному сговору, организованная группа и преступное сообщество (преступная организация). В ст.35 УК ничего не говорится о таком виде преступной группы, как устойчивая группа, а сама устойчивость рассматривается как один из признаков организованной группы. Возникает вопрос - является ли банда одним из видов преступной группы, указанных в ст.35 УК, или нормы Общей части Уголовного кодекса не распространяются на ст.209 УК?

Полагаю, что банда по сути своей является организованной группой, обозначенной в п.3 ст.35 УК, но имеет такой дополнительный признак, как вооруженность. Было бы правильно, если бы законодатель в ст.209 УК указал, что банда - это организованная вооруженная группа. Видимо, так же понимая недостатки в законодательном определении банды, Пленум Верховного Суда РФ пытается поправить законодателя, назвав банду организованной устойчивой вооруженной группой. Таким образом, употребляя понятия "организованная" и "устойчивая", он рассматривает их как весьма близкие.

Имеется и другая позиция относительно соотношения понятий "организованная" и "устойчивая". Так, некоторые юристы считают, что устойчивость банды складывается из трех обязательных компонентов: предварительной договоренности о совершении нападений, более-менее длительного времени существования и организованности. При этом организованность рассматривается как компонент более широкого понятия устойчивости (Стельмах В.Ю. Понятие устойчивости банды // Следователь. 1997. N 5. С.29-30).

Представляется, что все как раз наоборот: устойчивость - это только один из признаков организованной преступной группы, хотя и из наиболее важных. Поэтому когда в постановлении Пленума Верховного Суда РФ бандой называется организованная группа, то было бы естественным ожидать, что далее будут разъяснены признаки такой группы. Но говорится только об одном ее признаке - устойчивости. "Об устойчивости банды, - указывается в этом документе, - могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений".

Действительно, почти все эти признаки указывают на устойчивость банды, но упоминание в постановлении такого признака, как "постоянство форм и методов преступной деятельности", вызывает возражения. Дело в том, что как раз организованная преступная группа, к особому виду которой и относится банда, оказывается способной к использованию сложных способов совершения и сокрытия преступлений, к их постоянному изменению и совершенствованию. Поэтому ни о каком постоянстве форм и способов преступной деятельности при длительной перспективе существования банды говорить не приходится.

По моему мнению, в рассматриваемом постановлении следовало раскрыть признаки банды, характеризующие ее прежде всего как особый вид организованной преступной группы. К этим признакам я отношу: устойчивость преступной группы; постоянное совершение преступлений как цель объединения группы; формирование психологической структуры группы, выдвижение лидера - ее организатора, руководителя и вдохновителя; распределение ролей при совершении преступлений; осуществление подготовки к совершению преступлений; возможность использования сложных способов совершения и сокрытия преступлений; поддержание в группе строгой дисциплины; замена личных отношений в группе на деловые, основанные на совместном совершении преступлений; выработка в группе единой ценностно-нормативной ориентации; распределение преступных доходов в группе в соответствии с положением лица в структуре группы; создание в группе специального денежного фонда.

На практике при квалификации банды как особого вида организованной преступной группы могут возникнуть некоторые сложности. Так как преступная группа - это живой социальный организм, который постоянно развивается по присущим ему законам, источником такого развития любой преступной группы является ее "успешная" преступная деятельность. Развитие групп идет от простых видов - группы лиц и группы лиц по предварительному сговору к более сложным - организованной группе и преступному сообществу (преступной организации). В своем развитии некоторые преступные группы окажутся промежуточными, переходными, когда в них можно будет обнаружить признаки, например, группы лиц по предварительному сговору и признаки организованной группы, и эти группы не будут точно укладываться в те виды преступных групп, которые указаны в ст.35 УК. Как быть в таких ситуациях практическим работникам, расследующим конкретные уголовные дела?

Думается, что в этих случаях следует в первую очередь принять во внимание императивные, обязательные признаки организованной группы. Так, в п.З ст.35 УК указано два обязательных признака - устойчивость группы и наличие цели ее объединения для постоянного совершения преступлений. При наличии указанных признаков должны приниматься во внимание и другие факультативные признаки организованной группы, указанные выше. Если даже некоторые из них не установлены по конкретному уголовному делу о бандитизме, то это не является препятствием для квалификации группы как организованной, а при наличии других признаков банды все совершенные преступления квалифицируются как бандитизм по ст.209 УК.

Следующий обязательный признак банды - ее вооруженность. Пленум Верховного Суда РФ, решая этот вопрос, в п.5 своего постановления указывает, что "признаком банды, предусмотренным ст.209 УК РФ, является ее вооруженность, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного, оружия, как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия".

Пленум исходит из широкого понимания оружия, предлагая практическим работникам руководствоваться при его определении Законом Российской Федерации "Об оружии", а в спорных случаях использовать заключения соответствующих судебных экспертиз. Пленум обоснованно отверг предложение некоторых ученых о том, чтобы не относить к оружию газовое и пневматическое при решении вопроса о вооруженности банды (Андреева А., Овчинникова Г. Квалификация бандитизма // Законность. 1996. N 4. С.18).

Еще один из важнейших признаков банды - это цель ее создания. Такой целью является, как говорит уголовный закон, "нападения на граждан или организации". Этим банда отличается от организованной преступной группы, предусмотренной п.3 ст.35 УК, целью объединения которой является совершение одного или нескольких преступлений. Таким образом, банда создается для более опасной преступной деятельности. Пункт 6 постановления разъясняет, что следует понимать под нападением банды, это: "...действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения". Из этого разъяснения Пленума Верховного Суда можно сделать несколько выводов: сутью нападения при бандитизме является насилие или угроза его немедленного применения; насилие связано с применением или угрозой применения оружия, с угрозой для жизни или здоровья граждан.

Вместе с тем Пленум не разрешил вопроса о том, можно ли рассматривать как нападение случаи, когда банда уничтожает какое-то ценное имущество: взрывает или поджигает офис, квартиру, автомашину, а граждане при этом не пострадали. Возникает вопрос - можно ли такие действия квалифицировать по ст.209 УК? Полагаю, что в указанных случаях все действия банды такого рода, повлекшие ущерб, хотя люди и не пострадали, также следует рассматривать как нападение, совершенное бандой, и квалифицировать такие действия при наличии других необходимых признаков как бандитизм.

Постановление содержит еще одно весьма спорное положение. Разъясняя цели создания банды, в п.2 указывается, что "банда может быть создана и для совершения одного, но требующего тщательной подготовки нападения". На мой взгляд, такое разъяснение не вытекает из ст.209 УК. Кроме того, высказанная позиция находится в явном противоречии с п.4 постановления, где говорится, что об устойчивости банды может свидетельствовать "длительность ее существования и количество совершенных преступлений". Вряд ли следует считать устойчивой банду, созданную для совершения одного преступления. Это может быть группа лиц, совершившая преступление по предварительному сговору, предусмотренное п.2 ст.35 УК, но признавать бандой группу, совершившую только одно преступление и затем прекратившую свою преступную деятельность, оснований не имеется.

Предлагаю в пп.1 и 2 ст.209 УК внести изменения: слово "устойчивой" заменить на "организованной", что будет более точно соответствовать характеру банды. Необходимые изменения следует внести и в постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. N 1 "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм".

Начальник кафедры Саратовского

юридического института МВД России,

доктор юридических наук, профессор

В.Быков