Договор коммерческого представительства
Договор коммерческого представительства - новелла Гражданского кодекса Российской Федерации. Этот институт отсутствовал в ГК РСФСР 1964 года.
Надо сказать, что роль коммерческого представительства недооценивается многими участниками гражданского оборота, в практике оно пока применяется очень редко. Тем не менее ценность договора коммерческого представительства представляется очевидной, он заслуживает самого широкого распространения.
Законодатель дает весьма простое определение "фигуре" коммерческого представителя. Им является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п.1 ст.184 ГК РФ).
Новизна, ценность и достоинства института коммерческого представительства сводятся к следующим основным моментам.
Ученые-правоведы не отрицают тот факт, что договор коммерческого представительства относится к сфере оказания услуг. Существуя в комплексе с такими договорами, как договор поручения, возмездного оказания услуг, агентирования, комиссии и других, договор коммерческого представительства остается как бы в тени, его "вытесняет" именно договор поручения, а затем агентирования и возмездного оказания услуг.
Само коммерческое представительство является как бы "филиалом в миниатюре". Именно этот факт недооценивается. Так, если у фирмы возникла необходимость открыть за многие километры от места нахождения основного юридического лица, например, торговую точку, то фирма стремится открыть филиал. Однако в силу ст.55 ГК РФ для открытия для открытия филиала юридического лица, как правило, потребуется вносить определенные изменения в учредительные документы и в учредительный договор. Это дело длительное и хлопотливое. Для открытия филиала потребуется разработать и создать положение о филиале, утвердить его. Затем необходимо набрать штат, которому сразу надо платить "живые" деньги. Для нормального функционирования филиала нужны будут оформленный офис (мебель, связь), юридический адрес и т.п.
Помимо этого, сам филиал или само представительство также не являются юридическими лицами и выступают в гражданском обороте от имени своего юридического лица, а не от своего имени, ибо не имеют самостоятельного разделительного баланса и расчетного счета (п.3 ст.55 ГК РФ).
Можно констатировать, что открытие филиала целесообразно лишь тогда, когда нет другого выхода. Во всех других случаях, но с учетом специфики и особенностей оказания услуг, следует, видимо, отдать предпочтение коммерческому представительству.
С коммерческим представителем (представителями) можно заключить такой возмездный договор, по которому он будет получать зарплату от количества проданного товара. Иначе говоря, финансовые отношения будут строиться на принципе "самоокупаемости".
Коммерческий представитель не связан трудовыми правоотношениями с представляемым, что вытекает из смысла ст.184 ГК РФ.
При небольших объемах реализации товаров (оказания услуг) коммерческий представитель может использовать под офис свою жилую площадь и свой телефон.
Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности (п.3 ст.184 ГК РФ).
Одновременно коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п.2 ст.184 ГК РФ).
И, наконец, последнее. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, даже после исполнения данного ему поручения (абз.2 п.3 ст.184 ГК РФ).
Универсальность его фигуры в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Нет сомнения в том, что при малых и даже средних объемах реализации товара выгоднее держать толкового и честного коммерческого представителя (представителей), нежели открывать, а затем содержать штат филиала.
Между тем в законе дается, на мой взгляд, слишком узкая трактовка понятия "коммерческий представитель". Его действительное фактическое и процессуальное положение несколько шире формулировки, содержащейся в п.1 ст.184 ГК РФ. Он может не только представительствовать "при заключении договоров", но и в силу договора (п.3 ст.184 ГК РФ) осуществлять другие "полномочия представителя" в соответствии с указаниями представляемого. Думается, что коммерческий представитель вправе по договору совершать и всякие другие действия в пользу представляемого: закупать товар, реализовать его, хранить, рекламировать, а также производить другие маркетинговые действия.
Все дальнейшие правомочия коммерческого представителя не указаны в Кодексе, что объясняется несовершенством самой ст.184 ГК РФ, а также расплывчатостью формулировки п.4 ст.184 ГК: "Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами". До сего времени такие законы и акты не приняты.
Между тем правоотношения коммерческого представителя регулируются и другими статьями ГК, в которых подчеркивается его роль и значение в именно предпринимательских правоотношениях.
Поэтому законодатель последовательно усиливает ответственность коммерческого представителя. Так, он обязан соблюдать общие нормы о представительстве. Он может (и должен) действовать в чужих интересах не от собственного имени, а от имени представляемого (п.2 ст.182 ГК РФ). Он также не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично (п.3 ст.182 ГК РФ). Не допускается совершение через представителей сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе (п.4 ст.182 ГК РФ).
Следует также помнить о том, что на коммерческого представителя, как и на всякого другого участника гражданского оборота, распространяются общие нормы гражданского законодательства. Так, например, в силу ст.10 ГК РФ коммерческий представитель обязан осуществлять свои права разумно и добросовестно. Разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается (п.3 ст.10 ГК РФ).
Кроме того, коммерческий представитель, как любой гражданин или юридическое лицо, не может осуществлять свои действия с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотреблять правом в иных формах (п.1 ст.10 ГК РФ).
Коммерческий представитель не вправе отказаться от осуществления принадлежащих ему прав. Подобный отказ не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законе (п.2 ст.9 ГК РФ).
На коммерческого представителя распространяются общие нормы главы 25 ГК РФ "Ответственность за нарушение обязательств". Он обязан возместить должнику убытки (ст.393 ГК), в том числе и тогда, когда такая его ответственность не оговорена в самом тексте договора (ст.15 ГК в совокупности со ст.393 ГК). Данное правило однозначно хотя бы потому, что коммерческий представитель - это предприниматель. А предпринимательской "является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли..." (абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ).
Данную норму права надлежит рассматривать только в контексте с п.3 ст.401 ГК РФ, из которого вытекает следующее. Если коммерческий представитель при осуществлении предпринимательской деятельности не исполнил обязательство (или исполнил его ненадлежащим образом), то он несет повышенную ответственность. Коммерческий представитель, впрочем, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств). К таковым относятся
