Вопрос: Индивидуальным предпринимателем, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли, заключен с другим индивидуальным предпринимателем договор поручения. В соответствии с условиями данного договора, розничная реализация принадлежащих индивидуальному предпринимателю - доверителю товаров осуществляется индивидуальным предпринимателем - поверенным от своего имени. Кто из индивидуальных предпринимателей в этом случае фактически осуществляет розничную торговлю и, следовательно, подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход - доверитель или поверенный? (официальный сайт МНС РФ, раздел "Наша консультация", ноябрь 2003 г.)

Индивидуальным предпринимателем, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли, заключен с другим индивидуальным предпринимателем договор поручения. В соответствии с условиями данного договора, розничная реализация принадлежащих индивидуальному предпринимателю - доверителю товаров осуществляется индивидуальным предпринимателем - поверенным от своего имени (налично-денежные расчеты с покупателями производятся с применением контрольно-кассовой машины, зарегистрированной на имя индивидуального предпринимателя - поверенного). Кто из индивидуальных предпринимателей в этом случае фактически осуществляет розничную торговлю и, следовательно, подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход - доверитель или поверенный?

В соответствии со статьей 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности вводится в действие на территории субъектов Российской Федерации законами субъектов Российской Федерации и распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2 данной статьи Кодекса, в том числе и розничную торговлю, осуществляемую через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, как имеющие, так и не имеющие стационарной торговой площади. Согласно статье 346.27 Кодекса розничная торговля - торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет. Вместе с тем следует иметь в виду, что розничная торговля, как подвид предпринимательской деятельности в сфере торговли предполагает заключение между розничными продавцами и покупателями договоров розничной купли-продажи. Согласно статье 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. При этом, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (статья 493 ГК РФ). Как следует из приведенных выше норм гражданского законодательства сторонами договора розничной купли-продажи являются розничный продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, и покупатель. В рамках указанного договора в качестве розничного продавца признается лицо, которое в силу данного вида обязательств обязано совершить в пользу другого лица (покупателя) определенные действия, связанные с передачей ему на возмездной (платной) основе любых вещей, относимых действующим гражданским законодательством к товарам. Однако при этом следует иметь в виду, что в процессе своей деятельности розничный продавец, как хозяйствующий субъект, вправе заключать и иные договоры гражданско-правового характера, необходимые ему для осуществления этой деятельности. К таким договорам, в частности, относятся и договоры поручения. В соответствии со статьей 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Таким образом, в соответствии с договором поручения поверенное лицо не наделено никакими правами по совершаемой им сделке, а является лишь исполнителем данного доверителем поручения. В связи с этим, при решении вопроса об отнесении сделок по продаже товаров в розницу, осуществляемых на основе договоров поручения, к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли важно знать в качестве какой из сторон в этих договорах выступает розничный продавец - если в качестве доверителя и договоры розничной купли-продажи с покупателями заключаются поверенным от имени доверителя, то такую деятельность доверителя следует квалифицировать как розничную торговлю, а самого доверителя привлекать к уплате единого налога на вмененный доход; если же в договоре поручения розничный продавец выступает в качестве поверенного, осуществляющего розничную реализацию товаров от имени доверителя, то такую деятельность поверенного нельзя отнести к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли а, следовательно, нельзя и перевести ее на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Таким образом, исходя из правовых основ договора поручения, обязанность по уплате единого налога на вмененный доход в отношении видов предпринимательской деятельности, предусмотренных главой 26.3 Кодекса (в том числе и розничной торговли), в любом случае возникает у доверителя. При реализации товаров розничным продавцом (поверенным) от своего имени, заключенный им с доверителем договор поручения рассматривается как не соответствующий правилам, установленным Главой 49 ГК РФ, а к правоотношениям поверенного и доверителя в этом случае применяются правила комиссии либо агентирования.

А.Н. Мельниченко,

государственный советник налоговой службы РФ 1 ранга

17 ноября 2003 г.