Статус арбитражного управляющего (П.Баренбойм, А.Копман, "Российская юстиция", 1999, N 12)

Статус арбитражного управляющего

Введенный в действие с 1 марта 1998 г. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон) ключевой фигурой процедуры банкротства определяет арбитражного управляющего, который действует на основании лицензии, выдаваемой Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству (далее - Федеральная служба). Положение о лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих, утвержденное постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1998 г., предусматривает три категории лицензий арбитражных управляющих. Первая категория дает право на осуществление арбитражного управления в отношении отсутствующих должников, граждан, индивидуальных предпринимателей и малых предприятий; вторая - в отношении граждан, индивидуальных предпринимателей и организаций, за исключением тех, которые отнесены к категории крупных и экономически или социально значимых (имеются в виду в основном градообразующие предприятия, право на осуществление арбитражного управления в отношений которых дает лишь лицензия третьей категории, которую лицо может получить при наличии нескольких условий, и одно из них - опыт в проведении не менее двух процедур внешнего управления и (или) конкурсного производства).

Поскольку пока не сформировался достаточный контингент арбитражных управляющих, предписания Положения обходят следующим образом: управляющий, имеющий лицензию первой категории, назначается на должность временного управляющего на предприятие, где право на осуществление наблюдения дает лишь лицензия второй категории. Период наблюдения затягивается до шести месяцев, управляющий приобретает таким образом необходимый стаж (п.11 Положения) и подает документы на получение лицензии второй категории. Помимо этого, заместителями арбитражного управляющего в дочерних организациях должника в практике часто назначаются лица, имеющие лишь аттестаты, но не лицензии Федеральной службы (хотя это и противоречит пп.5-7 Положения).

В настоящее время рассматриваются предложения о передаче некоторых функций Федеральной службы ассоциации арбитражных управляющих (выдача лицензий арбитражным управляющим, контроль за их назначением и деятельностью и т.д.)

Общим термином "арбитражный управляющий" обозначаются три вида деятелей - временный управляющий, внешний управляющий и конкурсный управляющий, функционирующие на разных стадиях процедуры банкротства. Права и обязанности, общие для всех них, установлены в ст.20 Закона. В частности, у арбитражного управляющего есть право получать вознаграждение за свою работу. Размер его определяется собранием кредиторов и (или) утверждается арбитражным судом.

Хотя арбитражный управляющий, как правило, действует в составе команды, состоящей, например, из экономиста, юриста, бухгалтера и администратора, проведение финансового анализа требует квалификации, которой никто из указанных лиц может не обладать. В этом случае управляющий имеет право обратиться в арбитражный суд с ходатайством о привлечении аудитора с оплатой его услуг за счет имущества должника.

Временный управляющий появляется на стадии наблюдения (эта процедура вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом). Он назначается арбитражным судом из числа предложенных кредиторами кандидатур, а при отсутствии таковых - из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. Если же нет и их, кандидатура предлагается Федеральной службой по запросу арбитражного суда. На практике временным управляющим обычно назначается лицо, предложенное тем из кредиторов, кто первым успел подать в суд заявление о признании должника банкротом. Если кредитором являются налоговые органы, то временным управляющим назначается работник Федеральной службы.

Задачи временного управляющего в период наблюдения - разобраться с финансовым состоянием должника и определить, имеется ли возможность восстановить его платежеспособность. Он вправе предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных Законом, как до, так и после введения наблюдения. В первом случае речь идет о сделках, совершенных с нарушением §2 главы 9 ГК РФ. Однако ГК, имеющий приоритет перед Законом, не включает арбитражных управляющих в число лиц, полномочных предъявлять требование о признании сделки недействительной, и не содержит отсылки к Закону. Это положение на практике нередко нарушается.

Еще одно существенное право - обращаться в арбитражный суд с ходатайствами о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные п.2 ст.58 Закона, и об отстранении руководителя должника от должности. Последнее полномочие может быть реализовано в случаях, предусмотренных п.4 ст.58 Закона: если руководитель должника чинит препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускает иные нарушения требований законодательства, например, если временному управляющему препятствуют в осуществлении права, предусмотренного ст.60 Закона, получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника. Очевидно, имеется в виду в том числе и конфиденциальная информация. Нередко руководитель должника пытается доказать, что требуемая информация составляет коммерческую тайну. Но поскольку ее понятие законодательно не закреплено, арбитражные суды обычно становятся на сторону временного управляющего.

Основная обязанность временного управляющего - провести анализ финансового состояния должника в целях определения стоимости имущества и сопоставления его с суммой издержек, выявить перспективы оздоровления, а также установить кредиторов должника, определить размер требований и уведомить их о возбуждении дела о банкротстве. Он принимает меры по обеспечению сохранности имущества, в частности, направляет в учреждения юстиции, занимающиеся регистрацией сделок с недвижимостью, копию постановления о своем назначении и предлагает приостановить регистрацию сделок с недвижимостью предприятия-должника, если таковая ведется. Наконец, созывает первое собрание кредиторов, на котором выступает с отчетом о результатах финансового анализа и рекомендует принять одно из двух решений: ввести внешнее управление, если платежеспособность должника можно восстановить, либо открыть конкурсное производство.

Хотя действия временного управляющего, как и всех иных управляющих, могут быть обжалованы, он по сути ни за что не отвечает. Если его работа оказывается безрезультатной, о привлечении к ответственности речи быть не может. Происходит замена, приходит другой управляющий, и сроки процедур банкротства продлеваются на неопределенный срок. Чем дольше тянется наблюдение, тем больше шансов у собственников извлечь свое имущество из предприятия и тем меньше возможностей проконтролировать этот процесс.

Периоды наблюдения и внешнего управления можно затянуть умышленно (последний, согласно Закону - до десяти лет), если, например, добиться для завода-должника статуса предприятия, приравненного к градообразующему, т.е. доказать, что численность его работников превышает пять тысяч человек. С этой целью к работникам причисляют лиц, работающих в организациях, обеспечивающих энергоснабжение предприятия-должника, в инженерных структурах, функционирующих в том числе и за счет контрактов с заводом, и т.д.

Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента назначения внешнего либо конкурсного управляющего. Любым из них он может стать сам.

На стадии внешнего управления руководитель должника отстраняется от должности и в дело вступает внешний управляющий. Его кандидатуру утверждает собрание кредиторов, принявшее решение о введении внешнего управления, большинством голосов из числа лиц, предложенных собранию любым из конкурсных кредиторов, налоговым или иным уполномоченным органом или собственником имущества должника - унитарного предприятия. Чаще всего внешним управляющим назначается временный управляющий или рекомендованное им лицо.

Поскольку управляющий тесно связан с арбитражным судом, последний в спорах чаще всего становится на его сторону. Так, если временный управляющий приносит один вариант протокола первого собрания кредиторов, а кредитор - другой, где в числе прочего указана и иная кандидатура на роль внешнего или конкурсного управляющего, то, поскольку Законом не установлено, кто должен вести протокол данного собрания, суд обычно принимает к сведению протокол, представленный временным управляющим.

Если собрание кредиторов не предложило ни одной кандидатуры, арбитражный суд назначает внешнего управляющего по предложению иных лиц, участвующих в деле о банкротстве (это могут быть, например, кредиторы 1-й и 2-й очереди, не являющиеся конкурсными), или из числа лиц, зарегистрированных в качестве арбитражных управляющих. Наконец, когда исчерпаны и эти возможности, назначается внешний управляющий из числа кандидатур, предложенных Федеральной службой (чаще всего работник данного органа).

Не позднее одного месяца с момента назначения такой управляющий разрабатывает план внешнего управления, предусматривающий восстановление платежеспособности к определенному сроку, затем этот документ утверждается собранием кредиторов.

Внешнее управление - это, как правило, оттяжка конкурсного производства. На этой стадии часто появляется покупатель, который выражает желание купить предприятие.

Функции внешнего управляющего заключаются в восстановлении платежеспособности должника путем различных операций, главным образом за счет продажи неосновного имущества: объектов социальной сферы (профилактории и т.д.), отдаленных от основного имущественного комплекса строительных баз, либо за счет сдачи в аренду наиболее пригодных площадей. При этом управляющий вправе самостоятельно распоряжаться имуществом должника, совершая сделки как предусмотренные, так и не предусмотренные планом внешнего управления, с установленными Законом ограничениями. Они касаются заключения крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность, - их допустимо заключать только с согласия собрания кредиторов.

Внешний управляющий имеет право на заключение мирового соглашения, а также на отказ от исполнения влекущих убытки для должника договоров, если они заключены на срок более одного года либо рассчитаны на получение положительных результатов для должника лишь в долгосрочной перспективе. Основной же его обязанностью является проведение инвентаризации имущества - как принадлежащего должнику, так и не принадлежащего, вне зависимости от учета в бухгалтерских документах (поскольку нередко оказывается, что зафиксированный в документах объект давно разрушен и заменен другим). Внешний управляющий ведет бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность (обычно этим занимаются его заместители-специалисты), рассматривает требования кредиторов и ведет их реестр, принимает меры по взысканию задолженности, заявляет возражения против предъявленных должнику требований кредиторов, осуществляет некоторые иные полномочия.

По итогам реализации плана внешнего управления собранию кредиторов представляется отчет и, если платежеспособность должника восстановлена, проводится расчет с кредиторами в соответствии с реестром.

Внешний управляющий действует до избрания (назначения) нового руководителя предприятия в случае заключения мирового соглашения или погашения требований кредиторов либо до назначения конкурсного управляющего в случае открытия конкурсного производства. Это означает отстранение руководителей должника от исполняемых ими функций (если ранее такого отстранения не было) и назначение конкурсного управляющего в том же порядке, что и внешнего управляющего.

Функции конкурсного управляющего состоят в следующем: принятие мер по обеспечению сохранности имущества должника и по поиску, выявлению и возврату имущества, находящегося у третьих лиц, проведение расчетов с кредиторами, а также осуществление иных полномочий (п.3 ст.101 Закона).

Как видим, функции связаны в основном с распоряжением имуществом, находящимся у должника, и имуществом должника, находящимся у третьих лиц, и ограничены они лишь п.1 ст.112 Закона, в котором предусмотрено, что порядок и сроки продажи имущества должны быть одобрены собранием кредиторов. Исходя из этого управляющий часто стремится подстраховаться и утвердить на собрании операции с имуществом должника до их совершения.

Банкротство кредитных организаций регулируется Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" в части, не урегулированной Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее - Закон). Здесь наиболее существенная особенность - подконтрольность всех процессов Центральному банку РФ, начиная от назначения управляющего до ликвидации кредитной организации.

Предусматриваются две процедуры банкротства кредитной организации: наблюдение и конкурсное производство, когда действуют соответственно временная администрация и арбитражный управляющий.

Временную администрацию возглавляет ее руководитель, который так же, как и арбитражный управляющий, должен иметь аттестат, выдаваемый в соответствии с Положением о порядке выдачи и аннулирования Банком России аттестатов руководителя временной администрации по управлению кредитной организацией и арбитражного управляющего при банкротстве кредитной организации, изданным Центральным банком РФ 25 марта 1999 г. Аттестат выдается уполномоченным органом Центрального банка - временной аттестационной комиссией (и ее территориальными подразделениями), если кандидат прошел обучение в учебно-методическом центре Банка и имеет лицензию арбитражного управляющего Федеральной службы (эти положения вступили в силу с 1 сентября 1999 г.). Кроме этого, к кандидату предъявляется еще целый ряд требований (п.3 Положения).

Временная администрация назначается Банком России, чье решение исполняется немедленно, но может быть обжаловано кредитной организацией (ст.25 Закона), и объем ее функций зависит от того, ограничены или приостановлены полномочия исполнительных органов кредитной организации. В первом случае разрабатываются и проводятся мероприятия по финансовому оздоровлению (например, изменяется структура активов и пассивов), а также контролируется распоряжение имуществом со стороны исполнительных органов (в части отчуждения недвижимого имущества и совершения иных сделок, предусмотренных п.3 ст.21 Закона). При этом временная администрация вправе получать от исполнительных органов всю необходимую информацию и документы, касающиеся деятельности кредитной организации.

Если функции исполнительных органов кредитной организации приостановлены, то временная администрация, помимо проведения мероприятий по финансовому оздоровлению, реализует полномочия этих органов. Она вправе отчуждать недвижимое имущество кредитной организации и осуществлять иные действия, предусмотренные п.3 ст.22 Закона, только с согласия совета директоров кредитной организации или общего собрания ее учредителей. Среди других функций - принятие мер по обеспечению сохранности имущества и документации кредитной организации, взысканию задолженности перед ней, установление ее кредиторов.

Временная администрация вправе: предъявлять в суды от имени кредитной организации иски о признании недействительными сделок, а также и другие иски, отказываться от исполнения договоров кредитной организации в порядке, предусмотренном Законом "О несостоятельности (банкротстве)".

На практике все меры по финансовому оздоровлению нередко сводятся к тому, что временная администрация добивается возбуждения уголовных дел в отношении должников организации с тем, чтобы таким образом попытаться вернуть невозвращенные кредиты.

Смета расходов временной администрации утверждается Банком РФ, перед ним она и отчитывается, прекращая свою деятельность при восстановлении платежеспособности кредитной организации либо открытии конкурсного производства. Порядок назначения конкурсного управляющего регулируется нормативными актами Банка России (п.2 ст.31 Закона), которые к настоящему времени еще не приняты.

Права и обязанности конкурсного управляющего регулируются Законом "О несостоятельности (банкротстве)". Особенностью конкурсного производства в данном случае является опять же жесткий контроль Банка России.

Конкурсный управляющий действует под контролем Банка России, ежемесячно представляя ему бухгалтерскую и статистическую отчетность ликвидируемой организации, и обязан использовать в ходе конкурсного производства только корреспондентский счет кредитной организации, признанной банкротом, открытый в учреждении Банка России.

После составления реестра требований кредиторов в срок не позднее шести месяцев после открытия конкурсного производства составляется промежуточный ликвидационный баланс, который направляется в Банк России.

На практике стадия конкурсного производства заключается в том, что фонд обязательного резервирования кредитной организации депонируется в каком-либо надежном банке, а проценты с депозита идут на содержание конкурсного управляющего и его команды, распродающей имущество ликвидируемой кредитной организации.

П.Баренбойм,

адвокат, кандидат юридических наук,

А.Копман,

(Московский государственный университет)