Решение Арбитражного суда Рязанской области от 2 апреля 2010 г. N А54-857/2010С8 Суд отказал в удовлетворении искового требования о привлечении общества к административной ответственности за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения, поскольку проведение прямо запрещенной деятельности, на которую не может быть в силу закона выдано специальное разрешение (лицензия), не подлежит квалификации как осуществление такой деятельности без лицензии (извлечение)

Решение Арбитражного суда Рязанской области
от 2 апреля 2010 г. N А54-857/2010С8
(извлечение)

Судья Арбитражного суда Рязанской области,

при ведении протокола секретарем судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Прокурора Михайловского района Рязанской области (Рязанская область, г. Михайлов) к обществу с ограниченной ответственностью "Т" (г. Рязань) о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Щ.Е.И., помощник прокурора, при наличии удостоврения,

от лица, привлекаемого к административной ответственности: не явился, извещен по последнему известному суду адресу,

установил: в Арбитражный суд Рязанской области обратился Прокурор Михайловского района Рязанской области (далее - заявитель, административный орган) с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Т" (далее - Общество, ООО "Т") к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Представитель административного органа в судебном заседании поддержал заявленные требования.

ООО "Т" не направило представителя для участия в судебном заседании, заявленные требования не отклонило, отзыв на них не представило.

Общество извещалось судом о времени и месте судебного заседания определением, направленным по адресу, указанному в выписке из ЕГРЮЛ (л.д. 73-75): г. Рязань, ул. Л., д. 5, однако определение возвращено в арбитражный суд в связи с отсутствие адресата по указанному адресу.

В соответствии со ст.ст. 156, 205 Арбитражного процессуального кодекса (далее - АПК РФ) Российской Федерации дело рассматривалось в отсутствие ООО "Т", извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в порядке, предусмотренном ст.ст. 121, 123 АПК РФ.

Из материалов дела следует: 04.02.2010 г. Прокуратурой Михайловского района Рязанской области совместно с органами внутренних дел Михайловского района Рязанской области проведена проверка соблюдения Обществом требований Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Указанная проверка проведена в помещении развлекательного клуба Общества, расположенного по адресу: Рязанская область, г. Михайлов, ул. Г., д. 17а.

В ходе осмотра установлено, что в данном помещении располагаются 14 электронных автоматов (протокол от 04.02.2010 г. осмотра помещений, территорий, л.д. 12-13).

Посетитель клуба К.С.А. пояснил, что целью посещения им клуба является игра на игровых автоматах, для чего оператору клуба переданы денежные средства в сумме 100 рублей, которые были выставлены на электронном автомате кредитом (100 баллов). При этом лотерейные билеты, карту оплаты доступа к информационным ресурсам К.С.А. не приобретал (объяснение от 04.12.2010 г., л.д. 15).

Оператор Общества К.Ю.С. пояснила, что в ее обязанности входит продажа лотерейных билетов (стоимостью 100 рублей каждый) посетителям. Если билет окажется выигрышным, посетитель вправе зачислить выигранную сумму кредитом на электронном автомате и продолжить играть; выигрыш на электронном оборудовании возможен в случае выпадения определенной комбинации знаков, отсутствие такой комбинации уменьшает сумму ставки. Фактически посетители сразу направляются к электронным автоматам, лотерейные билеты им не продаются, а предъявляются лишь при проведении каких-либо проверок. Данное указание получено К.Ю.С. от лица, трудоустроившего ее на работу в ООО "Т" (объяснения от 04.02.2010 г., л.д.16).

Руководитель ООО "Т" А.К.С. пояснил, что в развлекательном клубе по адресу: Рязанская область, г. Михайлов, ул. Г., д. 17а Общество проводит стимулирующую лотерею "П" на основании агентского договора N 30 от 06.11.2009 г., заключенного с ООО "М" (организатором лотереи), а также бестиражную лотерею "Госпожа удача" на основании договора комиссии N 2 от 06.11.2009 г., заключенного с ООО "М" (организатором лотереи). Лотерея "Госпожа удача" проводится путем продажи билетов, выигрыши по которым (при наличии таких выигрышей) передаются лицу, которое приобрело билет. Стимулирующая лотерея "П" проводится после приобретения посетителем клуба карты оплаты доступа к информационному серверу и предъявления оператору чека, на основании чего приобретатель карты вправе на электронном автомате запустить лотерейную программу, предварительно установив количество баллов, равных стоимости карты (объяснения от 12.02.2010 г., л.д. 20-22).

Посчитав, что указанные действия Общества фактически являются ставкой, т.е. заключением пари между участником и организатором азартной игры, заявитель 24.02.2010 г. вынес постановление о возбуждении производства об административном правонарушении (л.д. 23-27), в котором сделан вывод о наличии в действиях ООО "Т" состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Руководителю Общества разъяснены права, предусмотренные ст. 51 Конституции Российской Федерации и ст. 25.1 КоАП РФ, вручена копия постановления.

С целью привлечения ООО "Т" к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, административный орган обратился в арбитражный суд с наносящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, заслушав доводы заявителя, арбитражный суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению. При этом суд руководствуется следующим.

В силу ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Из материалов дела следует, что 06.11.2009 г. ООО "Т" заключило агентский договор N 30 с ООО "М" (л.д. 36-37), по условиям которого ООО "Т" приняло на себя обязательство на возмездной основе проводить по поручению ООО "М" стимулирующую лотерею "П" и выплачивать выигрыши по ним.

Разрешение на проведение стимулирующей лотереи "П" в период с 14.07.2009 г. по 13.07.2010 г. выдано ФНС России (серия Н200С N 001605 ФНС, л.д. 30-31).

Кроме того, 06.11.2009 г. ООО "Т" заключило договор комиссии N 25 с ООО "М" (л.д. 38-40), по условиям которого ООО "Т" приняло на себя обязательство на возмездной основе распространять лотерейные билеты всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Госпожа удача".

Разрешение на проведение лотереи "Госпожа удача" в период с 24.04.2009 г. по 23.04.2014 г. выдано ФНС России (серия Н200С N 001605 ФНС, л.д. 29, 32).

Согласно подп. 1 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон N 138-ФЗ) лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В силу п. 3 ст. 3 Закона N 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Согласно п. 14 ст. 2 Закона N 138-ФЗ лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Согласно условиям проведения лотереи "Госпожа удача" (л.д. 48-56) данная лотерея проводится без применения лотерейного оборудования путем распространения лотерейных билетов; выигрышные билеты определяются на стадии их изготовления и определяются участником лотереи путем выявления скрытой надписи.

Согласно условиям проведения стимулирующей лотереи "П" (л.д. 57-61) участниками данной лотереи являются приобретатели CD/DVD дисков производства Verbatium, флеш-накопителей производства Samsung, карт оплаты доступа к информационно-развлекательному интернет-сервису ООО "М", которые при наличии кассового чека, подтверждающего приобретение вышеуказанного товара, вправе подать заявку на участие в лотерее (каждая заявка регистрируется организатором лотереи); дополнительная плата за участие в лотерее не взимается.

Призовой фонд лотереи образуется за счет средств организатора, розыгрыш призового фонда проводится с использованием алгоритма случайного определения выигравшего участника с использованием лотерейного оборудования.

Розыгрыш призового фонда лотереи проводится единовременно с участием тиражной комиссии между всеми участниками тиража стимулирующей лотереи, результаты розыгрыша публикуются в СМИ в течение 10 дней с момента проведения каждого розыгрыша.

Получение выигрыша в иной, нежели денежной форме, условиями стимулирующей лотереи "П" не предусмотрено.

Таким образом, розыгрыша призового фонда на лотерейном оборудовании условиями лотереи "Госпожа удача" не предусмотрено, а розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи "П" проводится на лотерейном оборудовании тиражной комиссией, а не самим участником лотереи, выплата выигрыша по данной лотерее производится в денежной форме.

В то же время в ходе проверки установлено, что Общество использует в своей деятельности 14 электронных автоматов.

Из имеющихся в материалах дела объяснений К.С.А. следует, что он передал денежные средства в сумме 100 рублей оператору развлекательного клуба и сразу подошел к электронному автомату, на котором играл путем нажатия кнопок, ожидая определенную комбинацию знаков на мониторе электронного автомата, которая давала бы возможность увеличить ставку. Лотерейных билетов или карт оплаты доступа К.С.А. не приобретал.

Оператор клуба К.Ю.С. также подтвердила факт использования электронных автоматов посетителями клуба после внесения платы. Указанного не опровергнуто и руководителем ООО "Т" А.К.С.

Оценив имеющиеся доказательства с учетом положений ст. 71 АПК РФ, учитывая тот факт, что ООО "Т" не представило доказательств реализации продукции, оговоренной условиями вышеуказанных лотерей, а также учитывая условия проведения лотерей, не предусматривающих доступ к лотерейному оборудованию для участников лотерей, суд пришел к выводу о том, что в развлекательном клубе по адресу: Рязанская область, г. Михайлов, ул. Г., д. 17а Обществом фактически осуществлялась деятельность по организацию и проведению азартных игр.

В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (п.п. 77 п. 1) деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, до 01 июля 2009 года подлежала лицензированию.

При этом на основании ст. 5 и ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, которые, в свою очередь, могут быть открыты исключительно в игорных зонах, которые, в свою очередь, создаются на территориях Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

Судом установлено, что деятельность по организации азартных игр осуществлялась заявителем на территории г. Михайлов Рязанской области.

Законом N 244-ФЗ установлены ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан. Указанные ограничения вступили в силу с 01.01.2007 г. и касаются введения новых требований, в том числе к организаторам азартных игр и игорным заведениям.

Согласно ст. 4 Закона N 244-ФЗ азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В силу ч. 6 ст. 16 Закона N 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным ч. 1, 2 данной статьи, должна быть прекращена до 01.07.2007 г.

Исходя из содержания ч. 1 ст. 16 Закона N 244-ФЗ, организаторы азартных игр, имеющие соответствующие лицензии и отвечающие требованиям, установленным ч. 6 ст. 6 Закона N 244-ФЗ, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 г. в игорных заведениях при условии соответствия их требованиям, установленным ч.ч. 1, 3-5 ст. 8, ч. 2, 3 ст. 15, ч. 2 ст. 16 Закона N 244-ФЗ.

Таким образом, право организатора азартных игр продолжить до 30.06.2009 г. свою деятельность вне игорных зон после вступления в силу Закона N 244-ФЗ возникает лишь в отношении имеющихся у него по состоянию на 01.01.2007 г. игорных заведений, то есть в тех местах осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, где такая деятельность осуществлялась.

Следовательно, с 01.01.2007 г. открытие новых игорных заведений вне игорных зон запрещено и не подлежит лицензированию либо открытию на основании специального разрешения вне игорных зон. В связи с указанным Закон N 244-ФЗ можно рассматривать как специальное разрешение для продолжения деятельности до 30.06.2009 г. по организации и проведению азартных игр в соответствующих игорных заведениях.

Поскольку с 01.07.2009 г. деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон не подлежит лицензированию и является запрещенной (кроме деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах), то нарушение прямого запрета на осуществление такой деятельности не может быть квалифицировано как осуществление деятельности без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) (кроме выявления нарушений при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах).

Следовательно, проведение прямо запрещенной деятельности, на которую не может быть в силу закона выдано специальное разрешение (лицензия), не подлежит квалификации как осуществление такой деятельности без лицензии.

Указанный вывод соответствует правовой позиции суда Двадцатого арбитражного апелляционного суда, изложенной в постановлениях от 17.12.2009 г. по делу N А54-5362/2009, от 22.12.2009 г. по делу N А54-5078/2009.

Таким образом, в действиях ООО "Т" отсутствует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Учитывая изложенное, в удовлетворении требований заявителя о привлечении ООО "Т" к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, следует отказать.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

1. В удовлетворении требований Прокурора Михайловского района Рязанской области о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Т" (г. Рязань, ул. Л., д. 5; основной государственный регистрационный номер 1096234009695) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

2. Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Рязанской области.

На решение, вступившее в законную силу, может быть подана кассационная жалоба в порядке и сроки, установленные статьями 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации