Решение Арбитражного суда Рязанской области от 17 мая 2011 г. N А54-1380/2011 Поскольку осуществление Обществом запрещенной деятельности по организации азартных игр вне игорных зон подтверждается протоколом осмотра помещений, нарушения порядка вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении не установлено, суд привлек Общество к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии

Решение Арбитражного суда Рязанской области
от 17 мая 2011 г. N А54-1380/2011

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 10 мая 2011 года.

Полный текст решения изготовлен 17 мая 2011 года.

Арбитражный суд Рязанской области в составе судьи Ушаковой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Л.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Прокуратуры Советского района города Рязани, г. Рязань к обществу с ограниченной ответственностью "Соната", г. Москва (ОГРН 5087746250499, ИНН 7726606524)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Грачев С.А., помощник прокурора, удостоверение;

от лица, привлекаемого к административной ответственности: не явился, извещен надлежащим образом,

установил: Прокуратура Советского района города Рязани (далее по тексту Прокуратура, заявитель) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении обществу с ограниченной ответственностью "Соната" (далее по тексту - ООО "Соната", Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представитель Прокуратуры в судебном заседании поддержал заявленное требование в полном объеме по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Представитель Общества в судебное заседание не явился, отзыва на заявление не представил. ООО "Соната" извещалось судом по юридическому адресу, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (л.д.31-33). Однако, определение суда возвращено отделением почтовой связи в связи с истечением срока хранения (л.д.49-50).

В соответствии с пунктами 2, 6 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд; имеются доказательства вручения или направления судебного извещения в порядке, установленном частями 2 и 3 статьи 122 настоящего Кодекса.

В силу части 5 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если место нахождения или место жительства ответчика неизвестно, надлежащим извещением считается направление извещения по последнему известному месту нахождения или месту жительства ответчика.

Основываясь на данных нормах закона, суд считает, что Общество надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства.

В соответствии с частью 3 статьи 156, частью 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя Общества, извещенного о месте и времени судебного заседания в порядке статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации надлежащим образом.

Из материалов дела следует, что 16.03.2011 Прокуратурой Советского района города Рязани совместно с сотрудниками ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани по адресу: г. Рязань, ул. Грибоедова, д. 24/5, проведена проверка в помещении развлекательного клуба ООО "Соната", арендуемого последним у ООО "Ратибор" на основании договора аренды нежилого помещения от 01.01.2007 N 171 (л.д.25-28).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 27.03.2011 (л.д.31-33), ООО "Соната" состоит на учете в ИФНС N 26 по г. Москве. Основным видом деятельности ООО "Соната" является деятельность в области права.

Из протокола осмотра помещений от 16.03.2011 следует, что объектом осмотра являлось помещение, расположенное в одноэтажной пристройке к пятиэтажному жилому дому по адресу: г. Рязань, ул. Грибоедова, д. 24/5. Помещение клуба состоит из 3 залов и имеет общую площадь 80 кв. м. В первом по ходу зале установлены 7 единиц электронных автоматов, имеющих серийные номера: 19508728, 19508727, 19508726, 18214146, 18214145, 18214143, 18214142, во втором зале установлены 22 единицы электронного оборудования с серийными номерами: 18214135, 18214136, 18214137, 18214138, 18214139, 18214140, 18214141, 18214131, 18214132, 18214133, 18214134, 18214128, 18214129, 18214130, 18214127, 18214126, 18214125, 18214124, 18214123, 18214122, 18214121, 18214120, в третьем зале установлено 11 электронных автоматов с серийными номерами: 19508725, 19508724, 19508723, 19508722, 19508721, 19508720, 19508719, 19508718, 19508717, 19508716, 19508715. Всего в помещении клуба находится 40 электронных аппаратов, каждый из которых представляет собой единый блок, состоящий из защитного кожуха, находящегося внутри него видеомонитора, кнопок для осуществления игры. Купюроприемники на данных автоматах отсутствуют. На момент проверки на мониторах имелись периодически меняющиеся визуальные изображения игр, идентичные азартным играм. С правой стороны на каждом из электронных аппаратов имелись замочные скважины под магнитные ключи для зачисления на автомат информации о внесенных баллах, а также таблички с информацией о дате, месте производства модели, серийном номере, технических характеристиках.

На момент начала осмотра за электронным автоматом с серийным номером 18214139 находился посетитель Данилов В.М., который осуществлял игру путем нажатия на кнопки на передней панели автомата, самостоятельно выбирал вид игры, размер ставки, т.е. количество баллов, снимаемых с баланса за одно нажатие кнопки, а также количество линий, по которым возможны совпадения выигрышных комбинаций, самостоятельно запускал процесс игры.

Как пояснил Данилов В.М., 16.03.2011 он решил поиграть в игровые автоматы, для чего около 12.00 часов зашел в игровой клуб по адресу: г. Рязань, ул. Грибоедова, д. 24/5. В клубе он отдал в кассу 200 руб., получил чек и передал его девушке-оператору, которая зачислила денежные средства на выбранный им электронный аппарат в виде баллов из расчета 1 балл равен 1 рублю. При этом ни о какой лотерее ему не сообщалось, какие-либо правила проведения лотереи не разъяснялись, никакой товар, в том числе лотерейные билеты, к приобретению не предлагались. Электронный аппарат состоит из защитного металлического кожуха со встроенным видеомонитором. На передней панели расположены кнопки. Путем нажатия этих кнопок Данилов В.М. самостоятельно менял ставки и ход игры по заложенной в аппарат программе, определяющей результаты игры на нем. В процессе игры на видеомониторе происходила смена комбинаций картинок, идентичных ранее присутствовавшим на игровых автоматах, после каждого нажатия имеющихся кнопок. В зависимости от выпадения выигрышной комбинации картинок баланс баллов на оборудовании либо увеличивался, либо уменьшался. Результат выигрыша определяется в процессе игры автоматом на мониторе с учетом заложенной в компьютере игровой программы без участия работников клуба. По результатам осуществления игры Данилов В.М. вложенные деньги проиграл (л.д. 41).

Из объяснений администратора клуба Трутневой М.А., следует, что в занимаемой должности она работает с ноября 2010 года. В лотерейном клубе по адресу: г. Рязань, ул. Грибоедова, д. 24/5 проводится стимулирующая лотерея "Твой шанс", организатором которой является ООО "Колизей". Оператором лотереи является ООО "Соната" в соответствии с доверенностью от 01.03.2011. В помещении клуба находится 40 развлекательных аппаратов. В ее должностные обязанности входит зачисление денежных средств, уплаченных посетителем клуба, на развлекательное оборудование. Развлекательный аппарат представляет собой металлический кожух со встроенным видеомонитором и имеющимися на передней панели аппарата кнопками. Путем нажатия кнопок посетитель самостоятельно осуществляет розыгрыш лотереи при этом на видеомониторе происходит смена комбинаций различных картинок по заложенной в аппарат программе. В зависимости от выпадения выигрышной комбинации картинок баланс баллов (игрока либо увеличивается, либо уменьшается. Розыгрыш заканчивается в момент сгорания всех баллов игрока, либо по его желанию в любой момент. Выигрыш определяется оператором визуально по показаниям баланса на видеомониторе. Выигрыш выдается из кассы клуба из расчета 1 балл равен 1 рублю. Розыгрыш производится посетителем самостоятельно на выбранном им оборудовании без участия организатора либо оператора лотереи. О призовом фонде Трутневой М.А. ничего не известно (л.д.42-43).

Согласно имеющейся в развлекательном клубе доверенности, выданной 01.03.2011 директором ООО "Колизей" Гасилиным А.В., сроком на 1 месяц (л.д.29-30), ООО "Соната" уполномочено на выполнение функций оператора негосударственной всероссийской негосударственной стимулирующей лотереи "Твой шанс" в соответствии с заключенным договором от 01.03.2011 N 000447 исключительно по адресу: г. Рязань, ул. Грибоедова, д. 24/5. Обществу предоставлено право на заключение договоров с участниками лотереи, проведение розыгрыша призового фонда лотереи в соответствии с условиями лотереи и действующим законодательством, выплату, передачу или предоставление выигрыша участникам лотереи в соответствии с условиями лотереи, предоставление услуги, с реализацией которой связано проведение лотереи, при помощи развлекательных аппаратов, перечень которых приведен в доверенности.

Как следует из имеющихся в указанном клубе Условий, стимулирующая лотерея "Твой шанс" по способу проведения является бестиражной (л.д.36-40). Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей стимулирующая лотерея "Твой шанс", проводимая ООО "Колизей" на территории Российской Федерации в период с 01.10.2010 по 31.08.2011, включена в Государственный реестр всероссийских лотерей и имеет номер Н200С / 001984ФНС. Наименование услуги, с оказанием которой непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи услуги по пользованию аппаратами Simulator SG-600v, Simulator SG-500i (пункт 2.3 Условий).

В соответствии с пунктом 5.2 Условий, для того чтобы стать участником лотереи необходимо совершить следующие действия: в период проведения лотереи оплатить услугу, указанную в п. 2.3 Условий; получить от представителя Организатора купон с предложением на участие в стимулирующей лотерее; воспользоваться услугой, т.е. указанным выше аппаратом, и получить призовой билет, дающий право на участие в лотерее; совершить действия по выявлению скрытых надписей на открытке стереть защитный скретч-слой.

Как показала проверка, в лотерейном клубе по адресу: г. Рязань, Грибоедова, д. 24/5, ООО "Соната" осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования (игровых автоматов) без специального разрешения в игорной зоне. Допуск игрока к игре осуществляется после передачи денежных средств в кассу клуба, а оператор клуба с помощью специального ключа зачисляет на выбранный игроком аппарат количество баллов, соответствующее уплаченной игроком денежной сумме. После этого игрок самостоятельно осуществляет розыгрыш путем нажатия на кнопки аппарата, меняя ход игры и размер ставок, без участия Оператора или Организатора лотереи, при этом изменяется количество баллов игрока. Стоимость проката развлекательного аппарата является завуалированной формой игровой ставки, что подтверждается материалами проверки и объяснениями игрока и администратора клуба. Выигрыш определяется работником клуба визуально по показаниям баланса автомата и выдается из расчета 1 балл равен 1 рублю. Риск заключается в том, что игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

По результатам осмотра электронные автоматы в количестве 40 единиц были отключены от сети, опечатаны печатями ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани. Согласно протоколу от 16.03.2011 ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани игровые автоматы в количестве 40 шт. изъяты (л.д.44).

Телеграммой от 25.03.2011 законный представитель Общества приглашался в прокуратуру для возбуждения дела об административном правонарушении (л.д.45-46).

30.03.2011 в отсутствие законного представителя Общества Прокурором вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении (л.д.16-24). Копия постановления направлена в адрес Общества по почте заказным письмом (л.д.52).

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения Прокурора в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев и оценив материалы дела, заслушав доводы представителя заявителя, арбитражный суд считает, что заявленное требование подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.

Статьей 1 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее Закон N 224-ФЗ) определено, что данный Закон регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем, предусмотренным пунктом 1 статьи 17 данного Закона.

Согласно статье 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Частью 2 статьи 9 Закона N 224-ФЗ определено, что игорные зоны создаются на территориях Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Ростовской области и Краснодарского края.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона N 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 05.10.2010 N 5889/10.

Факт совершения Обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а именно, осуществление запрещенной деятельности по организации азартных игр вне игорных зон, подтверждается объяснениями Данилова В.М., осуществлявшего игру в момент проведения проверки, а также объяснениями администратора клуба.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях названные документы являются надлежащими доказательствами по делу.

Таким образом, судом установлено наличие в действиях ООО "Соната" административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Нарушения порядка вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 30.03.2011 судом не установлено, поскольку законный представитель Общества извещался о месте и времени вынесения постановления телеграммой от 25.03.2011. Указанный порядок извещения судом признан надлежащим, поскольку Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности, путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно. Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом, например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи (пункт 24.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях").

Материалами дела подтверждается, что ООО "Соната" не было предпринято должных и необходимых мер по недопущению осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без соответствующего разрешения (лицензии), выданного в установленном порядке, и, следовательно, в силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Общество виновно в совершении административного правонарушения. Доказательств обратного суду не представлено и в материалах дела не содержится.

Санкция части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Учитывая, что административное правонарушение совершено ООО "Соната" впервые (доказательств обратного административный орган не представил), отягчающие административную ответственность обстоятельства отсутствуют, суд находит возможным наложить на Общество штраф в минимальном размере санкции, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса, в размере 40000 руб.

Изъятые в ходе проверки электронные автоматы в количестве 40 штук (протокол изъятия документов, предметов, материалов от 16.03.2011) подлежат конфискации, поскольку исходя из положений пункта 6 статьи 16 Закона N 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не отвечающая требования, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 01.07.2007.

При этом, в законодательстве отсутствует ограничительное положение о допустимости конфискации лишь в отношении вещей, находящихся в собственности нарушителя. Тем самым допускается за совершение административного правонарушения конфискация орудий или предметов, не принадлежащих нарушителю на праве собственности (эта позиция нашла косвенное подтверждение в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 14 мая 1999 года N 8-П и Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 ноября 2001 года N 202-О, в которых вопрос о допустимости конфискации вещей, не находящихся в собственности нарушителя, рассматривался применительно к нарушению таможенного законодательства). Иное означало бы, что вещи, явившиеся орудием совершения административного правонарушения, остались в обороте.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:

1. Привлечь общество с ограниченной ответственностью "Соната", расположенное по адресу: г. Москва, ул. Кировоградская, д. 40, корп. 2, кв. 202, зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 5087746250499, ИНН 7726606524, к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

2. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Соната", расположенное по адресу: г. Москва, ул. Кировоградская, д. 40, корп. 2, кв. 202, зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 5087746250499, ИНН 7726606524, административный штраф в сумме 40000 руб. для зачисления по следующим реквизитам:

Получатель УФК Минфина России по Рязанской области (УФССП по Рязанской области)

ИНН 6234011182

КПП 623401001

Расчетный счет 40101810400000010008

ГРКЦ ГУ Банка России по Рязанской области

БИК 046126001

ОКАТО 61401000000

КБК 32211617000010000140.

3. Конфисковать у общества с ограниченной ответственностью "Соната", расположенное по адресу: г. Москва, ул. Кировоградская, д. 40, корп. 2, кв. 202, зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 5087746250499, ИНН 7726606524, предметы административного правонарушения электронные авто маты, изъятые на основании протокола изъятия документов, предметов, материалов от 16.03.2011 и находящиеся на хранении на складе АТХ МОБ УВД по г. Рязани, расположенного по адресу: Рязанская область, Рязанский район, пос. Карцево, в количестве 40 штук со следующими серийными номерами: 19508728, 19508727, 19508726, 18214146, 18214145, 18214143, 18214142, 18214135, 18214136, 18214137, 18214138, 18214139, 18214140, 18214141, 18214131, 18214132, 18214133, 18214134, 18214128, 18214129, 18214130, 18214127, 18214126, 18214125, 18214124, 18214123, 18214122, 18214121, 18214120, 19508725, 19508724, 19508723, 19508722, 19508721, 19508720, 19508719, 19508718, 19508717, 19508716, 19508715.

Доказательства уплаты административного штрафа необходимо представить в Арбитражный суд Рязанской области по адресу: г. Рязань, ул. Почтовая, д. 43/44.

В случае неуплаты административного штрафа в тридцатидневный срок и непредставления доказательств об уплате штрафа, судом будет направлена копия решения в службу судебных приставов-исполнителей на принудительное взыскание суммы штрафа.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула).

На решение, вступившее в законную силу, может быть подана кассационная жалоба в порядке и сроки, установленные статьей 181, частью 4.1 статьи 206, статьями 275, 276, частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.