Решение Арбитражного суда Рязанской области от 17 июня 2011 г. N А54-1381/2011 Поскольку установлен факт осуществления деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения в игорной зоне, суд привлек Общество к административной ответственности

Решение Арбитражного суда Рязанской области
от 17 июня 2011 г. N А54-1381/2011

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 17 июня 2011 года.

Полный текст решения изготовлен 17 июня 2011 года.

Арбитражный суд Рязанской области в составе судьи Котловой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ратниковой Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению и.о. прокурора Совесткого района г. Рязани к обществу с ограниченной ответственностью "Антарес", г. Москва (ОГРН 1107746255187, ИНН 7713704796)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии в судебном заседании:

от прокурора Грачев С.А., помощник прокурора, удостоверение;

от лица, привлекаемого к ответственности Соболь А.А., юрист, доверенность от 01.02.2011, паспорт.

В судебном заседании 16.06.2011 объявлен перерыв до 17.06.2011 15 час. 00 мин.

установил: и.о. прокурора Советского района г. Рязани (далее -прокурор) обратился в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Антарес", г. Москва (далее -ООО "Антарес", Общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представитель прокурора поддерживает требование о привлечении ООО "Антарес" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, доводы изложены в заявлении, возражениях (л.д. 5-15,91-95).

Представитель ООО "АНТАРЕС" возражает против удовлетворения заявленных требований, доводы изложены в отзыве (л.д.70).

В судебном заседании 16.06.2011 были допрошены свидетели: Акимов Дмитрий Михайлович (инспектор ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани) и Русакова Анастасия Аркадьевна (понятая по административному делу), показания которых приобщены к материалам дела на СД диске.

В судебном заседании 17.06.2011 по ходатайству представителя Общества был допрошен свидетель Соболь Александр Александрович, показания которого приобщены к материалам дела на СД диске.

Из материалов дела следует: ООО "Антарес" зарегистрировано 05.04.2010 за основным государственным регистрационным номером 1107746255187 и поставлено на учет в Инспекции Федеральной налоговой службы N 13 по г. Москве (л.д. 46-51).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ видами экономической деятельности Общества являются: прочая оптовая торговля, прочая оптовая торговля, пищевыми продуктами, прочая оптовая торговля алкогольными и другими напитками, прочая оптовая торговля, оптовая торговля изделиями из меха, прочая оптовая торговля бытовыми товарами, деятельность в области права, а также иные виды хозяйственной деятельности, в том числе внешнеэкономической, не запрещенные законодательством и обеспечивающие получение прибыли (л.д.47-51).

17.03.2011, в ходе проверки, проведенной прокуратурой Советского района г. Рязани совместно с сотрудниками ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани установлено, что в помещении развлекательного клуба по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27 проводится стимулирующая лотерея "Райская удача с "ПАРАДАЙС". Организатором лотереи является ООО "ПАРАДАЙС" (состоит на учете в ИФНС N 34 по г. Москве с 28.12.2009. Сведения в ЕГРЮЛ внесены 28.12.2009 ИФНС России N 46 по г. Москве, л.д. 35).

Между ООО "ПАРАДАЙС" (принципал, организатор) и ООО "Антарес" (агент, оператор) заключен договор поручения N 29-62 от 15.12.2010, предметом которого является совершение юридических действий агентом от своего имени, но за счет принципала по реализации товара -клубных карт, оказанию услуги бытового проката аттракционов развлекательных электронных Парадайс. В соответствии с п. 1.2 договора, в целях стимулирования продаж клубных карт, оказания названной услуги, ООО "Антарес" обязуется проводить от имени организатора стимулирующую лотерею "Райская удача с ПАРАДАЙС", имеющую регистрационный номер Н200С/001866ФНС. Согласно п. 2.4.2 договора оператор обязан самостоятельно за счет прибыли осуществлять все необходимые расходы в целях исполнения настоящего договора, в том числе из средств призового фонда выплачивать выигрыши согласно условиям лотереи (л.д. 36-45).

Нежилое помещение по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27 используется ООО "Антарес" в соответствии с договором субаренды нежилого помещения от 01.12.2010, заключенным между Обществом и Родиной Е.А. (л.д. 34).

В ходе проверки помещения, расположенного по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27, был установлен факт осуществления деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения в игорной зоне.

Из протокола осмотра помещений от 17.03.2011 следует, что объектом осмотра является помещение общей площадью около 70 кв. м, расположенное на первом этаже одноэтажной пристройки к пятиэтажному жилому дому по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27. Над входной дверью расположена вывеска синего цвета прямоугольной формы с надписью "РиО". Внутри помещения по всему периметру вдоль стен на тумбах черного цвета установлены электронные автоматы в количестве 41 единицы, которые находятся во включенном рабочем состоянии и имеют полный доступ для посетителей. Электронные автоматы по всем внешним признакам идентичны игровым автоматам, за исключением отсутствия у них средств приема-выдачи денежных знаков (купюроприемников). Каждый электронный автомат представляет собой единый блок, состоящий из защитного кожуха, монитора, находящегося внутри кожуха, кнопок для осуществления игры. На мониторах всех электронных автоматов имеются периодически меняющиеся визуальные изображения игр, идентичные азартным играм. С правой стороны на каждом из электронных аппаратов имеются замочные скважины под магнитные ключи для зачисления на автомат информации о внесенных баллах. На 39 электронных автоматах имеются таблички с пояснительными надписями: "Парадайс, Модель "АРЭ-010", Made in Russia, Дата изготовления: 01.10.2010, Напряжение 220 Вт", и следующими идентификационными номерами: 002922, 002921, 002920, 002919, 002917, 002899, 002910, 002903, 002938, 002930, 002916, 002909, 002902, 002935, 002929, 002915, 002908, 002901, 002937, 002926, 002914, 002907, 002900, 002934, 002925, 002913, 002906, 002941, 002933, 002924, 002912, 002905, 002940, 002932, 002923, 002911, 002904, 002939, 002931. На двух электронных автоматах отсутствуют какие-либо идентификационные обозначения. На момент начала осмотра за электронным автоматом с серийным номером 002913 находился посетитель, который осуществлял игру путем нажатия на кнопки на передней панели автомата, самостоятельно выбирал вид игры, размер ставки, т.е. количество баллов, снимаемых с баланса за одно нажатие кнопки, а также количество линий, по которым возможны совпадения выигрышных комбинаций, самостоятельно запускал процесс игры. По результатам игры у посетителя в графе "CREDIT" имелось значение "200" баллов. По просьбе посетителя продавец-кассир клуба Семенова М.В. выдала ему на руки денежные средства выигрыш, в сумме 200 рублей, т.е. из расчета 1 рубль равен 1 баллу. Электронные автоматы в количестве 41 единицы в присутствии понятых и участвующих лиц были отключены от сети, опечатаны печатями ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани.

По протоколу изъятия вещей и документов от 17.03.2011 инспектором ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани Афанасьевым П.В. были изъяты игровые автоматы в количестве 41 штуки, а именно: 1). без серийного номера, 2). без серийного номере и с серийными номерами: 3). 002922, 4). 002921, 5). 002920, 6). 002919, 7). 002917, 8). 002899, 9). 002910, 10). 002903, 11). 002938, 12). 002930, 13). 002916, 14). 002909, 15). 002902, 16). 002935, 17). 002929, 18). 002915, 19). 002908, 20). 002901, 21). 002937, 22). 002926, 23). 002914, 24). 002907, 25). 002900, 26). 002934, 27). 002925, 28). 002913, 29). 002906, 30). 002941, 31). 002933, 32). 002924, 33). 002912, 34). 002905, 35). 002940, 36). 002932, 37). 002923, 38). 002911, 39). 002904, 40). 002939, 41). 002931 (л.д. 19).

Телеграммой от 02.03.2011 генеральный директор ООО "Антарес" Антоненкова О.М. приглашались 30.03.2011 к 11 час. 30 мин. в Прокуратуру Советского района г. Рязани по адресу: г. Рязань, ул. Соборная, д. 11/63, каб. 16 для дачи объяснения, а также для составления постановления о возбуждении в отношении ООО "Антарес" дела об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения (л.д. 23). Данная телеграмма ООО "Антарес" не доставлена, в связи с тем, что согласно отметке почты "по адресу: г. Москва, ул. Большая Академическая, д. 18 "В" находится жилой дом, организации нет". (л.д. 22).

30 марта 2011 года, в отсутствие законного представителя Общества и.о. прокурора Советского района г. Рязани Ткачева О.В., рассмотрев материалы по факту осуществления деятельности ООО "АНТАРЕС" без специального разрешения (лицензии), вынесла постановление о возбуждении дела об административном правонарушении (л.д. 24-33).

С целью привлечения ООО "АНТАРЕС" к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и.о. прокурора обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, суд пришел к выводу, что к ООО "АНТАРЕС" не подлежат применению меры административной ответственности, предусмотренные частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, исходя из следующего.

В силу части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежала лицензированию.

На основании ч. 2 ст. 20 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" подпункт 77 пункта 1 статьи 17 утратил силу с 30 июня 2009 года.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ (ред. от 24.07.2009) "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" настоящим Федеральным законом определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Статьей 3 указанного Федерального закона предусмотрено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем:

1) установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон;

2) выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, игорных зон;

3) выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах;

4) выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах;

5) выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" азартной игрой признается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п. 1).

Согласно п. 1 и п. 8 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", лотерея это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договора с оператором лотереи, изготовлением лотерейных билетов, изготовлением лотерейного оборудования, программных продуктов и иных необходимых для проведения лотереи договоров с участником лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Согласно пункту 2 статьи 3 названного Федерального закона, бестиражная лотерея лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Требования к проведению розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи определены в ст. 19 Федерального закона от 11.11.2003 N 138 ФЗ "О лотереях". Розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в: 1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков; 2) сопоставлении выявленной участником лотереи информации, указанной в пункте 1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи. Запрещается использование процедур и алгоритмов, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи до начала такого розыгрыша.

Розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в: 1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков; 2) сопоставлении выявленной участником лотереи информации, указанной в пункте 1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи (статья 19 Федерального закона N 138-ФЗ).

Согласно пункту 14 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", лотерейное оборудование оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Смысл лотерейного оборудования, который придается ему Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" в свете положений отвечающих требованиям проведения бестиражной стимулирующей лотереи (пункт 1 статьи 2, пункт 2 статьи 3, статьи 16 Федерального закона N 138-ФЗ) должен заключать в себе следующие операции.

Лотерейный автомат предлагает участнику лотереи билет, квитанцию, иной документ, предусмотренный условиями лотереи. На этом документе обозначается игровая комбинация, штрих-код. Для того чтобы узнать выигрышная игровая ситуация или нет, достаточно поднести билет к сканеру штрих-кода. Если игровая комбинация выигрышная, то автомат распознает сумму выигрыша или выдает его в виде денежного эквивалента или, исходя из условий проведения лотереи, информирует организатора лотереи, который также выдает денежный эквивалент или определенный приз.

По внешнему виду лотерейные автоматы могут напоминать игровые и в тех и в других могут использоваться отдельные общие устройства (например, купюроприемник). Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам. В отличие от игрового автомата на лотерейном автомате нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

В соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы, в призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи. В соответствии со ст. 8 этого закона, размер выигрышей определяется организатором лотереи в условиях (в процентах от выручки от проведения лотереи), условия лотереи помимо прочего должны включать размеры лотерейных ставок.

В данном случае информация о призовом фонде организатора проводимой лотереи в условиях проведения лотереи отсутствует. Посетитель клуба допускается к игре после внесения платы. Каждый раз, приобретая услугу, игрок получает возможность делать новые ставки, таким образом, максимальная сумма выигрыша практически не ограничена, предугадать количество лиц, которые примут участие в лотерее, а также сумму их выигрыша, и соответственно, заранее определить размер призового фонда невозможно. Лотерея предполагает однократное участие в розыгрыше неопределенного круга лиц, в данном случае розыгрыш производится многократно для одного посетителя, путем самостоятельной игры, посредством нажатия кнопки в электронном автомате. Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных посредством передачи денежных средств призовых баллов, игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей стимулирующая лотерея "Райская удача с ПАРАДАЙС", проводимая ООО "ПАРАДАЙС" на территории Российской Федерации в период с 20.05.2010 по 19.05.2011, включена в Государственный реестр всероссийских лотерей и имеет номер Н200С/001866ФНС.

Статьей 9 Федерального Закона N 138-ФЗ определены условия стимулирующей лотереи, которые утверждаются ее организатором.

Согласно Условиям проводимой ответчиком стимулирующей лотереи способ ее проведения комбинированная.

Разделом 6 Условий лотереи установлено, что розыгрыш призового фонда в два этапа: бестиражный и тиражный. Призовой фонд лотереи за счет средств Организатора.

Для участия в розыгрыше Призового фонда бестиражного этапа участнику необходимо приобрести товар, на котором на специальном игровом поле нанесен защитный скрэтч-слой на стадии его изготовления. Порядок розыгрыша призового фонда бестиражного этапа заключается в выявлении участником под защитным скрэтч -слоем игрового поля на товаре пустого поля или скрытой надписи с указанием номинала выигрыша и сопоставлением выявленной информации с Условиями. При выявлении под защитным скрэтч-слоем игрового поля на Товаре надписи с указанием одного из номиналов выигрышей в размере 3 рубля, 5 рублей, 11 рублей, 52 рубля, 101 рубль, 502 рубля, 1001 рубль, 2002 рубля, 4001 рубль, 10002 рубля, 25001 рубль участник признается победителем и имеет право на получение выигрыша в размере номинала. Алгоритм определения выигрышей основан на принципе случайности: участник заранее не знает, находится или нет под защитным слоем на купленном товаре надпись с указанием номинала выигрыша.

В силу требований, установленных ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область (данная игорная зона включает в себя часть территории каждого из указанных субъектов Российской Федерации). Порядок создания и ликвидации игорных зон, а также их наименования, границы, иные параметры игорных зон определяются Правительством Российской Федерации (ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

В силу положений, изложенных в ч.ч. 1 и 4 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3-5 ст. 8, ч.ч. 2 и 3 ст. 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные ч. 2 ст. 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Для соответствующих лицензиатов срок действия выданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и действующих на день вступления в силу настоящего Федерального закона лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений продлевается до 30.06.2009 вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

Со дня вступления в силу Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, что закреплено ч. 5 ст. 16 Федерального закона N 244-ФЗ.

Исходя из системного толкования норм Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", существует запрет на деятельности по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Представитель прокуратуры утверждает, что Общество осуществляет в клубе, расположенном по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27, деятельность без специального разрешения (лицензии) деятельность по организации и проведению азартных игр под прикрытием стимулирующей лотереи.

В соответствии со ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом (ст. 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (ст. 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В качестве доказательств наличия в действиях ООО "АНТАРЕС" состава вменяемого ему правонарушения представитель прокурора ссылается на протокол осмотра от 17.03.2011, составленный с участием понятых Каптюшина И.Н. и Русаковой А.А. (л.д. 17-18), а также на объяснения посетителя клуба Каптюшина И.Н. от 24.03.2011 (л.д. 21-22).

Представитель прокуратуры пояснил, что игроком, указанным в протоколе осмотра от 17.03.2011, является Каптюшин И.Н.

Из объяснений посетителя клуба Каптюшина И.Н. от 24.03.2011, представленных прокурором в материалы дела, следует, что Каптюшин И.Н. решил поиграть в игровые автоматы, для чего в 17.00 часов зашел в игровой клуб по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27. В клубе он отдал кассиру-девушке 100 рублей, которые она зачислила на выбранный им электронный аппарат в виде баллов из расчета 1 балл равен 1 рублю. При этом, ни о какой лотерее ему не сообщалось, какие-либо правила проведения лотереи не разъяснялись, никакой товар, в том числе лотерейные билеты, к приобретению не предлагались. Также ему не поясняли, что в клубе необходимо приобретать игровое время на развлекательных аттракционах, стать членом клуба ему не предлагалось, карту клуба не выдавали. Электронный аппарат состоит из защитного металлического кожуха со встроенным видеомонитором. На передней панели расположены кнопки. Путем нажатия этих кнопок Каптюшин И.Н. самостоятельно менял ставки и ход игры по заложенной в аппарат программе, определяющей результаты игры на нем. В процессе игры на видеомониторе происходит смена комбинаций картинок, идентичных ранее присутствовавшим на игровых автоматах, после каждого нажатия имеющихся кнопок. В зависимости от выпадения выигрышной комбинации картинок баланс баллов на оборудовании либо увеличивался, либо уменьшался. Результат выигрыша определяется в процессе игры автоматом на мониторе с учетом заложенной в компьютере игровой программы без участия работников клуба. Таким образом, электронное оборудование, находившееся в указанном развлекательном заведении и процесс игры на нем, ничем не отличается от игровых автоматов, на которых проводятся азартные игры, за исключением отсутствия купюроприемника, т.к. деньги на аппарат зачисляет оператор клуба. По результатам осуществления игры на балансе аппарата, на котором играл Каптюшин И.Н. имелось значение 200 баллов, это означало, что он выиграл. Он попросил девушку-оператора выдать выигрыш. Она посмотрела на показания баланса и выдала ему из кассы клуба 200 рублей. Никаких чеков ему не выдавалось, принять участие в лотерее по результатам игры не предлагалось (л.д. 20-21).

Допрошенный в судебном заседании 16.06.2011 свидетель Акимов Д.М. показал, что 17.03.2011 проверка проводилась им, еще двумя сотрудниками милиции и сотрудником прокуратуры. В помещении находилось несколько посетителей. Свидетель Акимов Д.М. показал, что Соболь А.А. 17.03.2011 лично к нему не обращался.

Допрошенная в судебном заседании 16.06.2011 свидетель Русакова А.А. показала, что зашла в клуб вместе с другом Каптюшиным Иваном и смотрела, как он играет на игровом автомате. Каптюшин Иван играл не более 7-8 минут, поскольку началась проверка. Факт выдачи ему из кассы клуба выигрыша в размере 200 рублей подтвердить не может, поскольку не видела, как ему выдавала деньги девушка оператор.

Допрошенный в судебном заседании 17.06.2011 свидетель Соболь А.А. показал, что является юристом ООО "АНТАРЕС" с октября 2010 года. 17.03.2011, прибыв в клуб, расположенный по адресу: г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27, через 10 минут после начала проверки, Соболь А.А. предъявил проверяющим доверенность от 01.02.2011 и паспорт, однако не был допущен помощником прокурора Грачевым С.А., к участию в проверке как представитель Общества по причине ненадлежащего оформления доверенности и не представления трудового договора. Также свидетель Соболь А.А. утверждает, что 17.03.2011, в момент осмотра, понятых в помещении не было, они подошли позднее.

Суд откладывал рассмотрение настоящего дела и дважды объявлял перерывы в судебном заседании, тем самым суд предоставил лицам, участвующим в деле, максимальные возможности для реализации предоставленных им прав. Вместе с тем, суд отмечает, что срок привлечения Общества к ответственности истекает 17.06.2011.

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола осмотра места совершения административного правонарушения (ст. 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В силу части 2 статьи 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду ч. 2 ст. 27.8 КоАП РФ

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов (часть 4 статьи 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду ч. 4 ст. 27.8 КоАП РФ

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми. В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, индивидуального предпринимателя или его представителя от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю, индивидуальному предпринимателю или его представителю (часть 6 статьи 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду ч. 6 ст. 27.8 КоАП РФ

Согласно ст. 25.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, должностным лицом, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, в качестве понятого может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Число понятых должно быть не менее двух.

Понятой удостоверяет в протоколе своей подписью факт совершения в его присутствии процессуальных действий, их содержание и результаты.

В случае необходимости понятой может быть опрошен в качестве свидетеля в соответствии со статьей 25.6 настоящего Кодекса.

Из данной нормы следует, что понятой это лицо, привлекаемое в предусмотренных законом случаях к присутствию при производстве процессуальных действий, и его участие является одной из гарантий объективности при производстве процессуальных действий.

Как установлено в ходе судебного разбирательства из материалов дела, при составлении протокола осмотра 17.03.2011 в качестве понятого был привлечен Каптюшин И.Н. игрок, находившийся в помещении клуба по адресу г. Рязань, Касимовское шоссе, д. 27.

Суд полагает, что привлечение игрока Каптюшина И.Н. в качестве понятого не соответствует критерию соблюдения гарантий объективности при производстве процессуальных действий.

Судом также учтено, что показания свидетелей Акимова Д.М., Русаковой А.А. и Соболя А.А. противоречивы.

Суд находит основательным довод представителя Общества о неправомерном отказе в допуске к участию в осмотре помещения в связи с непредставлением трудового договора.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Доказательства оцениваются по признакам относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства в отдельности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности.

Указанные процессуальные нарушения признаны арбитражным судом существенными, возможность их устранения отсутствует. Обстоятельства совершения административного правонарушения, отраженные в постановлении, являются недоказанными. Следовательно, у суда отсутствуют основания входить в оценку обстоятельств совершения правонарушения, зафиксированных в постановлении. Суд пришел к выводу, что обстоятельства, зафиксированные в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 30.03.2011, не подтверждены безусловными доказательствами (л.д. 24-33).

При таких обстоятельствах суд отказывает в удовлетворении заявления и.о. прокурора Советского района г. Рязани о привлечения ООО "АНТАРЕС" к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 1 части 3 ст. 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу.

Поскольку изъятые электронные автоматы в количестве 41 шт., принадлежащие ООО "АНТАРЕС", не являются изъятыми из оборота, они подлежат возврату ООО "АНТАРЕС".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, арбитражный суд решил:

1. В удовлетворении заявления и.о. прокурора Советского района г. Рязани о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Антарес", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Большая Академическая, д. 18 В, зарегистрированного в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1107746255187, ИНН 7713704796, к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

2. Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Антарес", расположенному по адресу: г. Москва, ул. Большая Академическая, д. 18 В, зарегистрированному в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1107746255187, ИНН 7713704796, предметы административного правонарушения электронные автоматы, изъятые на основании протокола изъятия вещей и документов от 17.03.2011 и находящиеся на хранении на складе АТХ МОБ УВД по г. Рязани (Рязанская область, Рязанский район, пос. Карцево), в количестве 41 штуки: 1). без серийного номера, 2). без серийного номере и с серийными номерами: 3). 002922, 4). 002921, 5). 002920, 6). 002919, 7). 002917, 8). 002899, 9). 002910, 10). 002903, 11). 002938, 12). 002930, 13). 002916, 14). 002909, 15). 002902, 16). 002935, 17). 002929, 18). 002915, 19). 002908, 20). 002901, 21). 002937, 22). 002926, 23). 002914, 24). 002907, 25). 002900, 26). 002934, 27). 002925, 28). 002913, 29). 002906, 30). 002941, 31). 002933, 32). 002924, 33). 002912, 34). 002905, 35). 002940, 36). 002932, 37). 002923, 38). 002911, 39). 002904, 40). 002939, 41). 002931.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Рязанской области.

На решение, вступившее в законную силу, может быть подана кассационная жалоба в порядке и сроки, установленные статьями 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.