Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 15 ноября 2011 года.
Полный текст решения изготовлен 18 ноября 2011 года.
Арбитражный суд Рязанской области в составе:
председательствующий Козлова И.А., судьи Зорина Н.В., Иванова В.Н., при ведении протокола судебного заседании секретарем судебного заседания Симаковой А.В., рассмотрев в судебном заседании отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения, ходатайство ЗАО "МАСТРА" о прекращении производства о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "МАСТРА" и введении финансового оздоровления в отношении должника в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "МАСТРА" (390042, г. Рязань, ул. Станкозаводская, д. 7, стр. 15; ОГРН 1026201271250; ИНН 6231052857)
при участии в судебном заседании:
временный управляющий - Некрасов О.В.,
от компании Р.Р.В. INC (П.П.Б., ИНК) - Лыхо А.А. - по доверенности, выданной на территории Британских Виргинских островов от 21.10.2004,
от должника - Лыхо А.А. - генеральный директор, приказ N 1/А от 10.07.2008,
конкурсный кредитор Лыхо А.А.,
от Федеральной налоговой службы - Шапцева Е.Н. - специалист первого разряда отдела урегулирования задолженности Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Рязанской области по доверенности в порядке передоверия N 62АБ0169991 от 31.08.2011,
от ЗАО "РЛК" - Потеенко А.А. - представитель по доверенности N 33 от 01.01.2010, Осипов А.Б. - представитель по доверенности N 273 от 15.11.2011.
от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Рязанской области - Мартьянов А.Н. - главный специалист-эксперт отдела по контролю и надзору по доверенности N 11/4423 от 31.10.2011
установил: Федеральная налоговая служба обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "МАСТРА" (далее по тексту - ЗАО "МАСТРА") в связи с наличием задолженности по обязательным платежам.
Определением Арбитражного суда Рязанской области от 11.01.2009 в отношении ЗАО "МАСТРА" возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).
12.03.2009 закрытое акционерное общество "Русская Лизинговая компания" (далее по тексту - ЗАО "РЛК") обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "МАСТРА" на основании определения Арбитражного суда г. Москвы об утверждении мирового соглашения по делу N А40-68749/07-63-563.
Определением Арбитражного суда Рязанской области от 18.03.2009 заявление закрытого акционерного общества "Русская Лизинговая компания" принято к производству.
26.10.2009 общество с ограниченной ответственностью "Известь - Строй" (далее по тексту - ООО "Известь - Строй") обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "МАСТРА" на основании решения Арбитражного суда Воронежской области от 07.07.2009 по делу N А14-4174-2009/133/11.
Определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.11.2009 заявление ООО "Известь - Строй" принято к производству.
Определением Арбитражного суда Рязанской области от 18.06.2010 заявление Федеральной налоговой службы рассмотрено, заявителю отказано во введении процедуры наблюдения в отношении должника. В связи с наличием заявлений иных кредиторов, заявление оставлено без рассмотрения.
14.07.2010 от ООО "Асторг" в материалы дела поступило заявление о замене кредитора заявителя ООО "Известь - Строй" на ООО "Асторг" на основании договора возмездной уступки прав от 22.03.2010. Определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.09.2010 произведена замена ООО "Известь - Строй" на правопреемника ООО "Асторг", по заявлениям ЗАО "Русская Лизинговая компания" и ООО "Асторг" в отношении ЗАО "МАСТРА" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Некрасов Олег Владимирович.
Сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" 11.09.2010.
По результатам проведения процедуры наблюдения в отношении ЗАО "МАСТРА" временным управляющим сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника и целесообразности введения процедуры конкурсного производства.
Представитель ЗАО "МАСТРА", конкурсных кредиторов - Лыхо А.А., компании Р.Р.В. INC (П.П.Б., ИНК) поддержал заявленное ранее ходатайство о назначении экспертизы заключения о финансовом состоянии должника и отчета временного управляющего о своей деятельности для определения фактического имущественного состояния ЗАО "МАСТРА". В обоснование заявленного ходатайства указал, что временным управляющим при подготовке отчета не исследовался ряд документов, в связи с чем, сделаны неправильные выводы о финансовом состоянии должника.
Временный управляющий возражал против назначения экспертизы, ссылаясь, что финансовый анализ проводился на основании тех документов, которые были представлены руководителем ЗАО "МАСТРА" и уполномоченным органом в сроки, предусмотренные Законом о банкротстве. Дополнительно временный управляющий представил в материалы дела письмо Межрайонной ИФНС России N 1 по Рязанской области N 05-06-01/13623 от 15.11.2011, из которого следует, что налоговая и бухгалтерская отчетность ЗАО "МАСТРА" за период с 2008 по 1-ое полугодие 2011 в налоговый орган не предоставлялась.
Представитель конкурсного кредитора ЗАО "РЛК" возражал против назначения экспертизы, указывая на затягивание процесса и нецелесообразность проведения экспертизы, поскольку в обоснование ее проведения заявляются предположительные доводы о возможном пополнении имущества должника.
Рассмотрев заявление представителя ЗАО "МАСТРА", конкурсных кредиторов - Лыхо А.А., компании Р.Р.В. INC (П.П.Б., ИНК) о назначении экспертизы представленного анализа финансового состояния должника и отчета временного управляющего о своей деятельности, учитывая мнение лиц, участвующих в деле о банкротстве, суд считает, что отсутствуют правовые основания для проведения экспертизы в соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при этом суд исходит из следующего.
С учетом положений части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Закона о банкротстве арбитражный суд рассматривает вопрос о назначении экспертизы по делу о банкротстве по правилам, предусмотренным Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, установленными данным Законом. В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может назначать экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле для возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний.
В материалах дела имеется анализ финансового состояния ЗАО "МАСТРА", проведенный временным управляющим в соответствии с нормами Закона о банкротстве, Правилами проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367, на основании документов, предоставленных временному управляющему должником и налоговым органом.
Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В нарушение указанной нормы заявителем ходатайства не представлено надлежащих доказательств недостоверности сведений, представленных временным управляющим в анализе финансового состояния должника. Несогласие с результатами финансового анализа основано на предположительных доводах и возможных событиях, которые произойдут (либо не произойдут) в будущем.
Представитель ЗАО "МАСТРА" заявил о прекращении производства по делу о банкротстве в порядке пункта 1 статьи 57 по основаниям пункта 1 статьи 4, 233, пункта 9 статьи 45 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) (в редакции ФЗ от 30.12.2008 N 296-ФЗ) с применением последствий статьи 56 Закона о банкротстве (в редакции ФЗ от 30.12.2008 N 296-ФЗ) (т. 27 л.д. 13-19).
Представитель конкурсного кредитора - ЗАО "РЛК" и временный управляющий возражали против прекращения производства по делу ввиду отсутствия правовых оснований.
Рассмотрев заявление представителя ЗАО "МАСТРА" о прекращении производства по делу о банкротстве должника судом не установлено оснований для его удовлетворения.
Перечень оснований для прекращения производства по делу о банкротстве установлен статьей 57 Закона о банкротстве:
восстановление платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления;
восстановление платежеспособности должника в ходе внешнего управления;
заключение мирового соглашения;
признание в ходе наблюдения необоснованными требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения производства по делу о банкротстве, при отсутствии заявленных и признанных в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, иных соответствующих положениям статьи настоящего Федерального закона требований кредиторов;
отказ всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом;
удовлетворение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве;
отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему;
в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.
Рассмотрев заявленное ходатайство, заслушав мнение лиц, участвующих в деле о банкротстве, суд пришел к выводу, что основания, предусмотренные статьей 57 Закона о банкротстве для прекращения производства по делу о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "МАСТРА", отсутствуют.
В силу пункта 1 статьи 52 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов:
решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
решение об отказе в признании должника банкротом;
определение о введении финансового оздоровления;
определение о введении внешнего управления;
определение о прекращении производства по делу о банкротстве;
определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;
определение об утверждении мирового соглашения.
На рассмотрение суда в отношении ЗАО "МАСТРА" поступили два ходатайства: о введении процедуры финансового оздоровления; о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Судом установлено, что ЗАО "МАСТРА" зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Рязанской области 13.05.2002, о чем Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 2 по г. Рязани 31.12.2002 внесена запись в ЕГРЮЛ (т. 27 л.д. 165). Основными видами деятельности в соответствии с уставом общества являются: производство строительных материалов; производство сухих строительных смесей; производство общестроительных работ по возведению зданий; оптовая торговля химическими продуктами.
В силу статьи 2 Закона о банкротстве процедурой банкротства, применяемой к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов, является наблюдение.
В соответствии со статьей 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.
Статьей 70 Закона о банкротстве предусмотрено, что анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.
Постановлением Правительства Российской Федерации "Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" N 367 от 25.06.2003 (далее - Правила) установлено, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая, как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником.
В соответствии с пунктом 4 Правил финансовый анализ проводится на основании: статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.
Временным управляющим проведен анализ финансово-хозяйственной деятельности должника за период с 01.10.2005 по 01.01.2008 (т. 27 л.д. 86-137). Согласно данных бухгалтерского баланса за 2007 внеоборотные активы должника составляют 7 230 тыс. руб., из которых: основные средства - 110 тыс. руб., незавершенное строительство - 6 115 тыс. руб., долгосрочные финансовые вложения - 5 тыс. руб. Оборотные активы должника составляют 36 043 тыс. руб., из них: запасы - 12 395 тыс. руб., в том числе сырье, материалы и другие аналогичные предметы - 2 849 тыс. руб., затраты в незавершенном производстве - 50 тыс. руб., готовая продукция и товары для перепродажи - 29 тыс. руб., расходы будущих периодов - 9 468 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям - 1 172 тыс. руб., дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты) - 22 471 тыс. руб., в том числе покупатели и заказчики - 3 059 тыс. руб., денежные средства - 5 тыс. руб. (т. 29 л.д. 125).
В целях выявления имущества должника управляющим направлены запросы в компетентные органы. Согласно выписке из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о правах отдельного лица на имеющиеся у него объекты недвижимого имущества за должником зарегистрировано следующее недвижимое имущество, находящееся в залоге: здание - растворный узел, назначение - нежилое, расположенное по адресу: г. Рязань, ул. Станкозаводекая, д. 7, стр.14; здание - пилорама, назначение - нежилое, расположенное по адресу: г. Рязань, ул. Станкозаводская, д. 7, стр.15 (т. 31 л.д. 130). В ходе судебного заседания представитель должника подтвердил наличие имущества и пояснил, что его рыночная стоимость составляет примерно 50 млн. руб.
Долгосрочные обязательства (займы и кредиты) должника по данным бухгалтерского учета за 2007 составляют 17 076 тыс. руб. Краткосрочные обязательства составляют 4 524 тыс. руб., из которых: займы и кредиты - 22 тыс. руб., кредиторская задолженность - 4 502 тыс. руб., в том числе перед поставщиками и подрядчиками - 529 тыс. руб., перед персоналом организации - 189 тыс. руб., перед государственными внебюджетными фондами - 61 тыс. руб., по налогам и сборам - 530 тыс. руб., перед прочими кредиторами - 28 тыс. руб.
Временным управляющим рассчитаны коэффициенты, характеризующие платежеспособность должника.
Коэффициент абсолютной ликвидности показывает, какая часть краткосрочных обязательств может быть погашена немедленно, и рассчитывается как отношение наиболее ликвидных оборотных активов к текущим обязательствам должника. Нормативное значение коэффициента абсолютной ликвидности должно быть не менее 0,2. В анализируемом периоде значение коэффициента абсолютной ликвидности ЗАО "МАСТРА" снизилось с 8,4 до 0. По состоянию на 01.10.2010 невозможно определить наличие средств для немедленного погашения кредиторской задолженности, в связи с тем, что налоговый орган и должник не предоставили необходимые документы, в том числе бухгалтерскую отчетность, за 2008 - 2010 годы.
Коэффициент текущей ликвидности характеризует обеспеченность организации оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения обязательств и определяется как отношение ликвидных активов к текущим обязательствам должника. Значение коэффициента должно находиться в диапазоне 1-2. Данный показатель у должника снизился с 14,09 до 4,97. Таким образом, определить реальное значение коэффициента на текущую дату невозможно, в связи с тем, что налоговый орган и должник не предоставили необходимые документы, в том числе, бухгалтерскую отчетность, за 2008 - 2010 года.
Временным управляющим сделаны выводы о том, что безубыточная деятельность предприятия невозможна, невозможно восстановить платежеспособность общества, целесообразно рекомендовать в качестве следующей процедуры конкурсное производство. Имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и выплаты вознаграждения арбитражному управляющему.
В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации "Об утверждении временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства" N 855 от 27.12.2004 временным управляющим должника была проведена проверка наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ЗАО "МАСТРА". Временным управляющим сделаны выводы о наличии признаков преднамеренного банкротства ЗАО "МАСТРА"; об отсутствии признаков фиктивного ЗАО "МАСТРА".
Временным управляющим ЗАО "МАСТРА" велся реестр требований кредиторов должника. В реестр включены требования на общую сумму 64 953 883 руб. 31 коп. (т. 36 л. д. 1-16).
13.05.2011 временным управляющим проведено первое собрание кредиторов ЗАО "МАСТРА", на котором принято решение обратиться в Арбитражный суд Рязанской области с ходатайством о признании кредиторов ЗАО "МАСТРА" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства (т. 31 л.д. 68-77).
Согласно пункту 3 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности. Сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.
Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности (статья 2 Закона о банкротстве). Таким образом, финансовое оздоровление представляет собой реабилитационную процедуру, направленную на преодоление финансового кризиса должника с предоставлением определенных гарантий кредиторам. Эта процедура предусматривает на срок ее введения возможность для должника выплачивать долги в соответствии с утвержденным в предусмотренном порядке графиком.
Представитель ЗАО "МАСТРА" по решению учредителя общества заявил ходатайство о введении процедуры финансового оздоровления предприятия.
Временный управляющий Некрасов О.В. возражал против введения в отношении ЗАО "МАСТРА" финансового оздоровления, поскольку согласно анализу финансового состояния должника - безубыточная деятельность предприятия должника невозможна, восстановление платежеспособности невозможно. На состоявшемся 13.05.2011 собрании кредиторов ЗАО "МАСТРА" большинством голосов кредиторов принято решение о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного производства; решение о введении процедуры финансового оздоровления в отношении должника конкурсными кредиторами не принято.
Представитель конкурсного кредитора - ЗАО "РЛК" возражал по указанному ходатайству, полагая, что представленная банковская гарантия иностранного банка не гарантирует погашение требований кредиторов в порядке, установленном Законом о банкротстве. Местонахождение гаранта в оффшорной зоне изначально указывает на проблематичность предъявления банковской гарантии к исполнению. Таким образом, введение финансового оздоровления в отношении должника приведет к нарушению прав кредиторов, в связи с чем, поддержал решение первого собрания кредиторов от 13.05.2011, просил признать должника несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении ЗАО "МАСТРА" процедуру банкротства - конкурсное производство.
Исходя из положений пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве введение финансового оздоровления является не обязанностью, а правом суда и возможно только при предъявлении допустимых, достоверных и достаточных документальных доказательств, обеспечивающих в ходе указанной процедуры исполнение обязательств перед кредиторами по погашению долга. При этом суд оценивает реальное положение должника, его платежеспособность с учетом того, обеспечивает ли введение финансового оздоровления защиту интересов всех участников банкротного процесса и публичных интересов.
В обоснование ходатайства о введении процедуры финансового оздоровления представителем ЗАО "МАСТРА" представлены следующие документы: банковская гарантия PACIFIC PRIVATE BANK, INC ("Пацифик Прайвет Банк.ИНК") от 19.12.2010 на сумму 102 443 693 руб. 60 коп., подписанная директором/вице-президентом PACIFIC PRIVATE BANK ("Пацифик Прайвет Банк.ИНК") Лыхо Л.Н.; график погашения задолженности; копии учредительных документов PACIFIC PRIVATE BANK ("Пацифик Прайвет Банк.ИНК"); сведения об открытых счетах PACIFIC PRIVATE BANK ("Пацифик Прайвет Банк.ИНК") (т. 13 л.д. 111-125, т. 37 л.д. 104-106, т. 41. л. д. 18-19, 99-134).
Согласно реестру требований кредиторов должника на 13.05.2011, в реестр включены требования на общую сумму 64 953 883 руб. 31 коп. Из представленного графика погашения задолженности ЗАО "МАСТРА" судом усматривается, что общая сумма требований, подлежащих погашению, составляет 85 369 744 руб. 66 коп.
В графике погашения задолженности ЗАО "МАСТРА" в графе (вторая очередь) указана кредиторская задолженность - Лыхо А.А. в сумме 6 716 400 руб., которая погашается в полном объеме в декабре 2011 года, а также 708 040 руб. 01 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами. Однако кредиторы первой и второй очередей в реестре требований кредиторов ЗАО "МАСТРА" отсутствуют. Определением Арбитражного суда Рязанской области от 31.12.2010 в реестр требований кредиторов ЗАО "МАСТРА" включены требования Лыхо А.А. в сумме 801 881 руб. 04 коп., из которых: 600 000 руб
