Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 августа 2009 г. N А66-7551/2008 Поскольку Инспекцией в ходе проверки не проверялась сумма реально полученного дохода и расходы от деятельности, облагаемой по общей системе налогообложения, налоговый орган неправомерно определил размер налогового вычета по НДС расчетным путем и доначислил предпринимателю НДС, пени и штрафы

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 20 августа 2009 г. N А66-7551/2008

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Блиновой Л.В., судей Боглачевой Е.В., Никитушкиной Л.Л.,

при участии от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Тверской области Соколова И.А. (доверенность от 31.12.2008 б/н),

рассмотрев 18.08.2009 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Тверской области на решение Арбитражного суда Тверской области от 13.02.2009 (судья Рощина С.Е.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2009 (судьи Виноградова Т.В., Пестерева О.Ю., Тарасова О.А.) по делу N А66-7551/2008,

установил:

индивидуальный предприниматель Григорьев Николай Николаевич обратился в Арбитражный суд Тверской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Тверской области (далее - Инспекция) от 20.06.2008 N 52-14 в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Тверской области (далее - Управление) от 29.09.2008 N 23-10/215 в части предложения уплатить 10 373 руб. налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ), в том числе 1619 руб. за 2005 год, 8754 руб. за 2006 год, 6734 руб. 10 коп. единого социального налога (далее - ЕСН), 465 602 руб. налога на добавленную стоимость (далее - НДС), в том числе 309 210 руб. за 2005 год, 156 392 руб. за 2006 год, соответствующие пени по указанным налогам, а также в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неполную уплату налогов в виде штрафа: по НДФЛ в сумме 2074 руб. 60 коп., по ЕСН - 1346 руб. 83 коп., по НДС - 90 296 руб. 60 коп.

Решением суда от 13.02.2009 требования удовлетворены частично. Оспариваемое решение признано недействительным в части доначисления 465 602 руб. НДС, 90 296 руб. 60 коп. штрафа и соответствующих пеней. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Постановлением апелляционного суда от 14.05.2009 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Инспекция, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, просит отменить судебные акты в части удовлетворения требований предпринимателя и принять по делу новый судебный акт.

По мнению Инспекции, размер налоговых вычетов обоснованно произведен расчетным путем от общего количества представленных счетов, поскольку предприниматель не вел раздельный учет таким способом, который позволил бы произвести учет операций отдельно по деятельности, осуществляемой по специальному и общему режиму налогообложения.

В судебном заседании представитель Инспекции поддержал доводы кассационной жалобы.

Предприниматель о времени и месте слушания дела извещен надлежащим образом, однако представители в судебное заседание не явились, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как видно из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Григорьева Н.Н., по результатам которой составлен акт от 17.04.2008 N 38 и принято решение от 20.06.2008 N 52-14 о привлечении налогоплательщика к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДФЛ в виде штрафа в размере 3135 руб. 60 коп., 1834 руб. 18 коп. по ЕСН, 90 296 руб. 60 коп. по НДС, по статье 123 НК РФ за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, - 951 руб. 60 коп. Заявителю предложено уплатить НДФЛ, ЕСН, НДС, соответствующие пени по указанным налогам.

Решением Управления от 29.09.2008 N 23-10/215 оспариваемое решение отменено в части доначисления НДФЛ и ЕСН с сумм затрат в размере 21 331 руб. 02 коп. на приобретение комплектующих для компьютера; 19 477 руб. на аренду земельного участка под строительство компьютерного салона, соответствующих сумм пеней и штрафа. В остальной части решение Инспекции от 20.06.2008 N 52-14 утверждено.

Не согласившись с решением Инспекции и Управления, предприниматель обратился с заявлением в арбитражный суд.

Суды первой и апелляционной инстанций, частично удовлетворяя требования заявителя, обоснованно руководствовались следующим.

Как следует из материалов дела, решением от 20.06.2008 N 52-14 налоговый орган доначислил предпринимателю 465 602 руб. НДС, в том числе 309 210 руб. за 2005 год, 156 392 руб. за 2006 год, соответствующие суммы пеней и штрафа. По данному эпизоду Инспекцией обжалуются судебные акты по делу.

Основанием для доначисления НДС послужил вывод Инспекции о завышении сумм налога, заявленных к вычету. Инспекция сделала вывод, что предпринимателем в нарушение пункта 4 статьи 170 НК РФ не велся раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам); налогоплательщик в учетной политике для целей исчисления НДС предусмотрел иной порядок распределения "входного" НДС, чем предусмотрен главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Актом проверки установлено, что в спорных периодах предприниматель осуществлял розничную и оптовую торговлю, и, соответственно, производил оплату наличным или безналичным путем. По первому виду деятельности он являлся плательщиком ЕНВД, по второму, на общей системе налогообложения - плательщиком НДС.

В соответствии со статьей 143 НК РФ индивидуальные предприниматели признаются налогоплательщиками НДС.

Согласно пункту 1 статьи 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ (за исключением налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 НК РФ), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 названного Кодекса.

На основании статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 названного Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, а также товаров, приобретаемых для перепродажи. В пункте 4 статьи 170 НК РФ указано, что суммы НДС, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции: учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 этой статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, не облагаемых НДС; принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, облагаемых НДС; принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. Эта пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период. При этом налогоплательщик должен осуществлять раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (НДФЛ) не включается.

Пунктом 7 статьи 346.26 НК РФ также предусмотрено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с общим режимом налогообложения. При несоблюдении указанных требований уплаченный при приобретении товаров (работ, услуг) НДС не подлежит вычету.

В данном случае предпринимателем в книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2005, 2006 годы отражены суммы НДС по хозяйственным операциям в рамках общей системы налогообложения, без учета НДС в рамках операций по ЕНВД. С учетом приказов по учетной политике хозяйственные операции в рамках ЕНВД в книге учета доходов и расходов не регистрировались. Предпринимателем в книге покупок товара отражались операции по реализации товара в розницу по виду деятельности, облагаемому ЕНВД.

Налогоплательщиком представлены в суд книги покупок и продаж, книга учета счетов-фактур, счета-фактуры, доказательства оприходования товара), совокупность которых позволили судам сделать вывод о ведении предпринимателем раздельного учета затрат по операциям, подлежащим и не подлежащим налогообложению НДС и правильности сумм НДС, предъявленных к вычету. Таким образом, вывод судов о ведении предпринимателем раздельного учета по розничной и оптовой торговле в соответствии с его приказами об учетной политике соответствует представленным доказательствам.

Инспекцией в ходе проверки не проверялась сумма реально полученного дохода и расходы от деятельности, облагаемой по общей системе налогообложения. Поэтому налоговый орган неправомерно, в нарушение положений пункта 4 статьи 170 НК РФ определил размер налогового вычета по НДС расчетным путем и доначислил предпринимателю НДС, пени и штрафы.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 13.02.2009 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2009 по делу N А66-7551/2008 оставить без изменения, а кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Тверской области - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.В. Блинова

Судьи

Е.В. Боглачева

Л.Л. Никитушкина