Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 октября 2009 г. N А21-5977/2007 Дело по иску об обязании ответчика исполнить обязательства по выкупу у истца обыкновенных именных акций и взыскать с ответчика выкупную стоимость акций передано на новое рассмотрение, поскольку вывод суда первой инстанции о совершении Обществом сделок (суб)лизинга воздушных судов в рамках обычной хозяйственной деятельности сделан лишь на основании учредительных документов Общества

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 12 октября 2009 г. N А21-5977/2007

ГАРАНТ:

См. также определение Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 сентября 2008 г. N А21-5977/2007

См. также постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 мая 2008 г. N А21-5977/2007

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Сосниной О.Г., судей Кирилловой И.И. и Тарасюка И.М.,

при участии от ООО "АЛЕКСАНДРА" Алексеенковой Э.А. (доверенность от 13.03.2009),

рассмотрев 07.10.2009 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АЛЕКСАНДРА" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 11.06.2009 по делу N А21-5977/2007 (судья Шанько О.А.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "АЛЕКСАНДРА" ("ALEKSANDRA", Республика Польша, воеводство Поморское, г. Гданьск; далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к открытому акционерному обществу "КД авиа" (далее - ОАО "КД авиа") о переводе на ответчика прав на 2 377 249 обыкновенных именных акций и взыскании с ОАО "КД авиа" 20 754 256 руб. 77 коп. их выкупной стоимости по цене 8 руб. 73 коп за 1 акцию.

Решением от 30.11.2007, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.05.2008 (с учетом определения от 10.09.2008 об исправлении опечаток) решение от 30.11.2007 и постановление апелляционного суда от 28.02.2008 оставлены без изменения.

Общество обратилось с заявлением о пересмотре в порядке надзора принятых по делу судебных актов.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2009 N 10967/08 решение от 30.11.2007, постановление апелляционного суда от 28.02.2008 и постановление кассационной инстанции от 29.05.2008 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области.

Суд первой инстанции определением от 28.04.2009 привлек к участию в деле в качестве третьего лица специализированного регистратора "Московский фондовый центр" (далее - Центр), являющегося держателем реестра акционеров ОАО "КД авиа".

В ходе нового рассмотрения дела Общество уточнило исковые требования и просило обязать ответчика исполнить обязательства по выкупу у истца 2 377 349 обыкновенных именных акций ОАО "КД авиа" по цене 8 руб. 73 коп. за 1 акцию и взыскать с ответчика в пользу Общества выкупную стоимость акций в размере 20 754 256 руб. 77 коп.

Решением от 11.06.2009 отказано в удовлетворении иска Общества. В связи с ранее предоставленной истцу отсрочкой уплаты государственной пошлины по иску с Общества в доход федерального бюджета взыскано 100 000 руб. государственной пошлины.

В апелляционном порядке решение от 11.06.2009 не пересматривалось.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а также на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, просит отменить решение от 11.06.2009 и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы Общество указывает следующее:

- судом первой инстанции неправильно применены статьи 75, 76, 78, 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- (суб)лизинг воздушных судов является в данном случае крупной сделкой, подлежавшей одобрению общим собранием акционеров ОАО "КД авиа" в порядке статей 78, 79 Закона об АО, поскольку ее сумма составляла более 66,8% балансовой стоимости активов ОАО "КД авиа", определенной по состоянию на 01.09.2006;

- (суб)лизинг воздушных судов в данном случае выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности ответчика; значительность и значимость сделки для ОАО "КД авиа" с учетом его общего финансового состояния и отрицательного (убыточного) баланса никак не может свидетельствовать о ее обычности; данное обстоятельство подтверждается также тем, что лизингодатель и ОАО "КД авиа" (лизингополучатель) считали сделку крупной и выходящей за рамки обычной хозяйственной деятельности ответчика;

- вопрос о том, относится ли сделка к обычной хозяйственной деятельности ОАО "КД авиа", не имеет существенного значения, так как само принятие общим собранием акционеров решения о совершении организацией крупной сделки влечет за собой право акционера требовать выкупа акций;

- в нарушение требований статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд первой инстанции не дал оценки дополнительным основаниям иска, на которые Общество ссылалось при уточнении исковых требований в ходе нового рассмотрения настоящего дела;

- разрешая вопрос о распределении судебных расходов, суд первой инстанции не применил положения статьи 111 АПК РФ и не учел то, что в данном случае спор возник вследствие недобросовестного поведения ответчика, который продолжал действовать недобросовестно также и в процессе досудебного урегулирования спора.

В судебном заседании представитель Общества поддержал кассационную жалобу и подтвердил изложенные в ней доводы.

Остальные участники процесса надлежащим образом извещены о времени и месте слушания дела, однако в судебное заседание своих представителей не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, запись о государственной регистрации ОАО "КД авиа" внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 06.09.2002 Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Гурьевскому району Калининградской области.

Уставный капитал ОАО "КД авиа" (по состоянию на 30.11.2006) разделен на 196 947 136 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая, выпуск которых зарегистрирован за N 1-01-02585-D.

Согласно сертификату эксплуатанта от 10.08.2005 N 454 ОАО "КД авиа" признано соответствующим требованиям законодательства Российской Федерации и положениям Чикагской конвенции о международной гражданской авиации, регламентирующим сертификацию эксплуатантов в гражданской авиации, и способно осуществлять коммерческие воздушные перевозки и авиационные работы в соответствии с условиями и ограничениями, содержащимися в эксплуатационных спецификациях, являющихся неотъемлемой частью данного сертификата.

На основании договора от 25.08.2006 N 1137-541-06 специализированные экспертные организации (общество с ограниченной ответственностью "Научно-внедренческий центр прогнозирования и финансово-экономической экспертизы на воздушном транспорте" и закрытое акционерное общество "Российская оценка") представили ОАО "КД авиа" отчет от 15.09.2006 N 18/09-2006 (далее - Отчет N 18/09-2006), согласно которому по состоянию на 01.07.2006 рыночная стоимость авиапредприятия (бизнеса) ОАО "КД авиа" составила 2 267 961 000 руб. без учета НДС, а рыночная стоимость одной акции в составе миноритарного пакета, составляющего менее 1% от общего числа голосующих акций общества, - 8 руб. 73 коп.

Советом директоров ОАО "КД авиа" 30.11.2006 приняты, в частности, следующие решения, оформленные протоколом от 30.11.2006 N 18 (далее - Решения от 30.11.2006):

- общему собранию акционеров рекомендовано одобрить в порядке статей 78, 79 Закона об АО крупную сделку (совокупность взаимосвязанных сделок) по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга двух воздушных судов Boeing 737 с серийными номерами производителя 23812 и 23971, взаимосвязанную с ранее заключенной сделкой по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга воздушного судна Boeing 737 с серийным номером производителя 24011;

- определено, что цена (денежная оценка) сделок, связанных с приобретением ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга трех воздушных судов Boeing 737 с серийными номерами производителя 24011, 23812, 23971, составит не более 64 470 948 долларов США, что признано соответствующим рыночному уровню;

- утверждены форма, дата, время и место проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КД авиа" с целью принятия решения об одобрении указанной крупной сделки, дата составления списка акционеров, имеющих прав на участие в данном собрании, а также его повестка дня, порядок и текст сообщения акционерам о его проведении, перечень предоставляемой акционерам информации (материалов), форма и текст бюллетеней для голосования;

- выкупная цена акций ОАО "КД авиа" утверждена на основании Отчета N 18/09-2006 в размере 8 руб. 73 коп. за 1 акцию.

Решения от 30.11.2006, равно как и Отчет N 18/09-2006, не оспорены и не признаны недействительными в установленном законом порядке.

Согласно списку лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленному по состоянию на 30.11.2006, Общество владеет 2 377 349 обыкновенными именными акциями ОАО "КД авиа" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, что составляет 1,2071% от общего числа голосующих акций ОАО "КД авиа".

Обществу 05.12.2006 направлено сообщение (далее - Сообщение от 05.12.2006) о проведении 22.12.2006 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КД авиа", повестка дня которого, в частности, включает вопрос об одобрении в порядке статей 78, 79 Закона об АО взаимосвязанных сделок по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга двух воздушных судов Boeing 737 с серийными номерами производителя 23812 и 23971, составляющих единую крупную сделку в совокупности с ранее заключенной сделкой по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга воздушного судна Boeing 737 с серийным номером производителя 24011.

Сообщение от 05.12.2006 содержит уведомление о наличии у Общества согласно статье 75 Закона об АО права требовать от ОАО "КД авиа" выкупа принадлежащих Обществу акций по цене 8 руб. 73 коп. за 1 акцию, определенной решением Совета директоров от 30.11.2006 на основании Отчета N 18/09-2006, разъясняет порядок и сроки предъявления соответствующего требования, а также порядок и сроки осуществления выкупа.

Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "КД авиа" 22.12.2006, в частности, принято решение, оформленное протоколом от 22.12.2006 N 10 (далее - Решение от 22.12.2006), об одобрении крупной сделки (совокупности взаимосвязанных сделок) по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга двух воздушных судов Boeing 737 с серийными номерами производителя 23812 и 23971, взаимосвязанной с ранее заключенной сделкой по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга воздушного судна Boeing 737 с серийным номером производителя 24011.

Как видно из материалов дела, Общество, участвовавшее в данном собрании, голосовало против принятия решения об одобрении указанной сделки.

В протоколе общего собрания акционеров ОАО "КД авиа" от 22.12.2006 N 10 указано, что в части передачи в (суб)лизинг воздушного судна Boeing 737 с серийным номером производителя 24011 сделка одобрена решением Совета директоров ОАО "КД авиа", оформленным протоколом от 20.07.2006 N 12.

Сделка (суб)лизинга воздушных судов, одобренная Решением от 22.12.2006, фактически была совершена ОАО "КД авиа", что не оспаривается участвующими в деле лицами.

ОАО "КД авиа" 01.02.2007 получило направленное Обществом "требование акционера на выкуп акционерным обществом размещенных им акций" от 31.01.2007 (далее - Требование от 31.01.2007) с предложением выкупить у Общества 2 377 349 обыкновенных именных акций ОАО "КД авиа" по цене, указанной в Сообщении от 05.12.2006.

Письмом от 24.07.2007 N 1-2010 ОАО "КД авиа" уведомило Общество о невозможности осуществления выкупа принадлежащих последнему акций в связи с отсутствием экспертизы отчета об оценке рыночной стоимости акций и соответствующего заключения Федерального агентства по управлению федеральным имуществом.

Указывая на уклонение ОАО "КД авиа" от выкупа акций, Общество обратилось в арбитражный суд с иском о переводе на ответчика прав на 2 377 249 обыкновенных именных акций и взыскании с ОАО "КД авиа" 20 754 256 руб. 77 коп. их выкупной стоимости по цене 8 руб. 73 коп за 1 акцию. В обоснование заявленного требования истец ссылался на статью 75 Закона об АО.

В ходе нового рассмотрения дела Общество дополнило основания иска, указывая, помимо ссылок на статьи 78, 79 Закона об АО, что при наличии заявленного и не отозванного Обществом требования о выкупе принадлежащих ему акций общим собранием акционеров ОАО "КД авиа" 26.03.2007, 18.04.2007 и 02.11.2007 были приняты решения о совершении крупных сделок по получению кредитов, в том числе с целью финансирования проекта приобретения воздушных судов, и залогу всего недвижимого имущества ОАО "КД авиа". В принятии данных решений Общество не участвовало, в связи с чем отказывается нести вызванные ими последствия. По мнению истца, следствием рассматриваемого (суб)лизинга воздушных судов и взятия ответчиком кредитов под их приобретение явилось снижение стоимости акций ОАО "КД авиа" в 8 раз в течение одного года, что свидетельствует о невозможности отнесения этих сделок к числу осуществляемых в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика.

Общество обратилось в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе (далее - Отделение) с жалобой на уклонение ОАО "КД авиа" от выкупа принадлежащих Обществу акций. По результатам проверки обращения Общества Отделением в адрес ОАО "КД авиа" вынесено предписание от 20.11.2007 N 1779 об устранении нарушений пункта 4 статьи 76 Закона об АО. Указанное предписание обязывает ответчика, в частности, направить в адрес истца запрос о предоставлении письменного дополнения к Требованию от 31.01.2007, соответствующего правилам Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 05.04.2007 N 07-39/пз-н (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 16.05.2007 за номером 9481). Срок исполнения предписания составляет 30 дней со дня получения ОАО "КД авиа" от Общества дополнений к Требованию от 31.01.2007. По утверждению истца, указанные дополнения направлены ответчику 21.12.2007, однако выкуп принадлежащих Обществу акций до настоящего времени не осуществлен ОАО "КД авиа".

Общество считает, что договор выкупа акций заключен между ним и ОАО "КД авиа" путем направления ответчиком Обществу Сообщения от 05.12.2006, являющегося офертой, сделанной в силу закона, которая акцептована истцом путем предъявления ОАО "КД авиа" 01.02.2007 Требования от 31.01.2007.

Ссылаясь на неисполнение ОАО "КД авиа" обязательств по указанному договору, Общество при новом рассмотрении дела уточнило исковые требования и просило обязать ответчика исполнить обязательства по выкупу у истца 2 377 349 обыкновенных именных акций ОАО "КД авиа" по цене 8 руб. 73 коп. за 1 акцию и взыскать с ответчика в пользу Общества выкупную стоимость акций в размере 20 754 256 руб. 77 коп.

Возражая против удовлетворения иска (с учетом его уточнения истцом), ОАО "КД авиа" считает, что рассматриваемый (суб)лизинг воздушных судов осуществлен в рамках обычной хозяйственной деятельности ответчика.

Отказывая в иске, суд первой инстанции в обжалуемом решении счел, что рассматриваемые договоры (суб)лизинга воздушных судов заключены в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика, поскольку данные судна предназначены для осуществления ОАО "КД авиа" основного вида деятельности, предусмотренного учредительными документами: перевозки пассажиров, багажа, почты и грузов на внутренних и международных воздушных линиях. В связи с этим суд пришел к выводу, что указанные сделки не относились к крупным и не нуждались в одобрении общим собранием акционеров ОАО "КД авиа", а, следовательно, у Общества не возникло права требовать выкупа ответчиком принадлежащих истцу акций в порядке статей 75, 76 Закона об АО. При этом суд указал, что Сообщение от 05.12.2006 и Решение от 22.12.2006 не порождают у истца права на выкуп ответчиком спорных акций, если для этого отсутствуют основания, исчерпывающий перечень которых предусмотрен статьей 75 Закона об АО.

В связи с ранее предоставленной Обществу отсрочкой уплаты государственной пошлины суд первой инстанции на основании статьи 110 АПК РФ в полном объеме отнес на истца расходы по уплате государственной пошлины по иску.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения представителя истца и обсудив доводы жалобы, кассационная инстанция установила следующее.

Согласно пункту 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона об АО акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций, в частности, в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 Закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом может повлечь возникновение права требовать выкупа акций (пункт 2 статьи 75 Закона об АО).

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (пункт 3 статьи 75 Закона об АО).

При применении пункта 1 статьи 75 Закона об АО необходимо учитывать положения статьи 76 Закона, устанавливающей порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 76 Закона об АО общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа и эти сведения должны содержаться в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, названные в пункте 1 статьи 75 Закона (голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом у акционера акций общества).

Абзацем вторым пункта 3 статьи 76 Закона об АО установлено, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление N 19) указал на право владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества).

Право требовать выкупа обществом принадлежащих акционерам акций возникает у акционеров с момента принятия общим собранием решения об одобрении сделки, а не с момента совершения одобренной сделки.

Как разъяснено в пункте 29 Постановления N 19, при отказе или уклонении от выкупа акций в порядке статей 75, 76 Закона об АО акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.

Согласно пункту 1 статьи 79 Закона об АО крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (пункт 3 статьи 79 Закона об АО).

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением, в частности, сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения (пункт 1 статьи 78 Закона об АО).

Как разъяснено в пункте 30 Постановления N 19, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

Содержащийся в части первой пункта 1 статьи 78 Закона об АО перечень видов сделок, на которые распространяется порядок заключения крупных сделок, установленный статьями 78 и 79 указанного Закона, не является исчерпывающим.

Рассматриваемые сделки (суб)лизинга воздушных судов влекут отчуждение имущества ОАО "КД авиа" в виде денежных средств, уплачиваемых по этим сделкам, а поэтому не исключены из сферы действия корпоративного контроля в порядке, установленном статьями 78 и 79 Закона об АО.

Отказывая в удовлетворении иска при первоначальном рассмотрении дела, суд первой инстанции в решении от 30.11.2007 указал, в частности, следующее. В соответствии с уставом Общества основным видом деятельности данной организации являются авиационные перевозки пассажиров, багажа, почты и грузов на внутренних и международных воздушных линиях. Деятельность по авиационным перевозкам пассажиров, багажа, почты и грузов на внутренних и международных воздушных линиях Общество осуществляет на основании сертификата эксплуатанта от 10.08.2005 N 454. Поскольку рассматриваемая сделка (суб)лизинга воздушных судов, одобренная Решением от 22.12.2006, направлена на обеспечение производственного процесса Общества (авиационные перевозки), данная сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества. Следовательно, правовые основания требовать выкупа акций у Общества отсутствуют.

Соглашаясь с указанным выводом суда, апелляционный суд в постановлении от 28.02.2008 указал следующее. Общество является эксплуатантом в соответствии с воздушным законодательством Российской Федерации, то есть лицом, имеющим воздушное судно на праве собственности, на условиях аренды или ином законном основании, использующие указанное воздушное судно для полетов и имеющие сертификат (свидетельство) эксплуатанта. Таким образом, приобретение на условиях лизинга (финансовой аренды) воздушных судов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, обоснованно отнесено судом к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика.

Постановлением кассационной инстанции от 29.05.2008 по настоящему делу решение от 30.11.2007 и постановление от 28.02.2008 оставлены без изменения.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2009 N 10967/08 решение от 30.11.2007, постановление апелляционного суда от 28.02.2008 и постановление кассационной инстанции от 29.05.2008 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области.

В соответствии с пунктом 2 части первой статьи 305 АПК РФ по результатам рассмотрения дела о пересмотре судебного акта в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вправе отменить судебный акт полностью или в части и передать дело на новое рассмотрение в арбитражный суд, судебный акт которого отменен или изменен. В этом случае Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации должен указать конкретные основания для изменения или отмены судебного акта в соответствии со статьей 304 настоящего Кодекса (часть вторая статьи 305 АПК РФ). Указания Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в том числе на толкование закона, изложенные в постановлении об отмене решения, постановления суда, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело (часть третья статьи 305 АПК РФ). Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены или доказаны в решении, постановлении (часть четвертая статьи 305 ГК РФ).

Отменяя решение от 30.11.2007, постановление апелляционного суда от 28.02.2008 и постановление кассационной инстанции от 29.05.2008 с передачей дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 27.01.2009 N 10967/08 указал, в частности, следующее: "Признание судами сделок лизинга воздушных судов сделками, которые совершаются в рамках обычной хозяйственной деятельности и не требуют одобрения общего собрания акционеров общества, основаны исключительно на не подтвержденном доказательствами мнении о том, что для авиаперевозчика любые сделки лизинга воздушных судов являются обычными".

Таким образом, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации признал недоказанным материалами дела вывод арбитражных судов о совершении Обществом сделок лизинга воздушных судов в рамках обычной хозяйственной деятельности, сделанный лишь на основании учредительных документов Общества и сертификата эксплуатанта от 10.08.2005 N 454.

После отмены принятых по делу судебных актов и передачи дела на новое рассмотрение никаких дополнительных доказательств, касающихся указанного вопроса, в материалы дела не представлено.

Между тем при новом рассмотрении дела суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска на том основании, что рассматриваемые договоры (суб)лизинга воздушных судов заключены в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика, поскольку данные судна предназначены для осуществления ОАО "КД авиа" основного вида деятельности, предусмотренного учредительными документами: перевозки пассажиров, багажа, почты и грузов на внутренних и международных воздушных линиях.

Т.е. вывод суда первой инстанции о совершении Обществом сделок (суб)лизинга воздушных судов в рамках обычной хозяйственной деятельности вновь сделан лишь на основании учредительных документов Общества.

При таких обстоятельствах кассационная инстанция считает, что судом первой инстанции нарушены положения, предусмотренные статьей 305 АПК РФ.

Кассационная инстанция не вправе давать переоценку тем доказательствам и обстоятельствам, которым дана оценка судом первой или апелляционной инстанции.

В связи с изложенным обжалуемое решение подлежит отмене, а дело - передаче на новое рассмотрение

При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, принять судебный акт с соблюдением норм материального и процессуального права и распределить между сторонами судебные расходы по делу, в том числе связанные с подачей кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 11.06.2009 по делу N А21-5977/2007 отменить.

Дело передать на новое рассмотрение в тот же суд.

Председательствующий

О.Г. Соснина

Судьи

И.И. Кириллова

И.М. Тарасюк