Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 2 августа 2010 г. по делу N А56-76865/2009 Кассационная жалоба оставлена без удовлетворения, поскольку судами сделан правильный вывод, что сумма банковской гарантии не может быть менее цены выкупаемых ценных бумаг

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 2 августа 2010 г. по делу N А56-76865/2009

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Клириковой Т.В., судей Матлиной Е.О., Колесниковой С.Г.,

при участии от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе Кушнир И.С. (доверенность от 25.12.2009 N 67) от общества с ограниченной ответственностью "Транс СОЕ" Лукашенко Ю.А. (доверенность от 20.02.2010), от открытого акционерного общества "АТП N 47" Лукашенко Ю.А. (доверенность от 11.06.2010),

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Транс СОЕ" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.01.2010 (судья Сергиенко А.Н.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010 (судьи Копылова Л.С., Жиляева Е.В., Марченко Л.Н.) по делу N А56-76865/2009,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Транс СОЕ" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным предписания Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе (далее - Отделение) от 20.08.2009 N72-09-АТ-08/7029 о приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено открытое акционерное общество "АТП N 47" (далее - ОАО "АТП N 47").

Решением суда от 26.01.2010, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010, Обществу в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе Общество, указывая на неправильное применение судом норм материального права, просит отменить решение и постановление судов и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В судебном заседании представитель Общества и ОАО "АТП N 47" поддержал доводы кассационной жалобы, представитель Отделения просил оставить судебные акты без изменения.

Законность решения и постановления судов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Общество 06.08.2009 представило в Отделение обязательное предложение о приобретении ценных бумаг - акций обыкновенных именных бездокументарных и привилегированных именных бездокументарных открытого акционерного общества "АТП N 47", по результатам рассмотрения которого Отделение направило в адрес Общества предписание от 20.08.2009 N72-09-АТ-08/7029 о приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.

В предписании указано на нарушение Обществом требования пункта 3 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), так как к обязательному предложению приложена банковская гарантия, которая не соответствует требованиям пункта 5 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ, а именно: банковская гарантия не предусматривает обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим обязательное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, поскольку сумма, на которую выдана банковская гарантия, составляет 300000 рублей, тогда как обязательное предложение делается в отношении 54816 обыкновенных акций и 2061 привилегированных акций типа А по цене 29 рублей и 26 рублей соответственно. Таким образом, размер обязательства перед прежними владельцами ценных бумаг в случае приобретения всех ценных бумаг, в отношении которых делается обязательное предложение, составит 1643250 рублей.

Второе нарушение, указанное в предписании, заключается в том, что Обществом представлено обязательное предложение, которое не содержит всех сведений и условий, предусмотренных главой XI.I Закона N 208-ФЗ, поскольку нарушены требования пункта 2.2 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России N 06-76/пз-н от 13.07.2006 (далее Положение N 06-76/пз-н), так как обязательное предложение составлено не по форме согласно Приложению 1 к Положению, в соответствии с которым в пункте 5.1.3. обязательного предложения указываются сведения о количестве и доле обыкновенных акций, в отношении которых направляется обязательное предложение - 50928/12,4971%, тогда как данное количество обыкновенных акций определено в размере 12,479%.

В соответствии с пунктом 3 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям пункта 5 статьи 84.1 настоящего Федерального закона.

Пунктом 5 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ установлено, что банковская гарантия должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги.

Согласно пункту 8 статьи 84.3 Закона N 208-ФЗ в случае неисполнения лицом, направившим обязательное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, прежний владелец по своему выбору вправе представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, обеспечивающую исполнение обязательств по обязательному предложению, требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание приобретаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего обязательное предложение, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать их возвращения.

Согласно статье 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В соответствии с пунктом 1 статьи 369 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

Таким образом, судами сделан правильный вывод, что сумма банковской гарантии не может быть менее цены выкупаемых ценных бумаг.

Приведенные в кассационной жалобе доводы Общества о том, что банковская гарантия на сумму 300000 руб. обеспечивает обязательство гаранта уплатить цену проданных бумаг, были исследованы судом апелляционной инстанции, отклонившим указанные доводы в связи с тем, что они не нашли объективного подтверждения.

Из материалов дела следует, что в Отделение были представлены документы, из которых следовало, что размер денежного обязательства превышает размер банковской гарантии. В предписании содержится требование привести обязательное предложение о приобретении ценных бумаг в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.

Пунктом 7 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ предусмотрено право федерального органа устанавливать требования к порядку представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг добровольного или обязательного предложения.

В соответствии с пунктом 2.2 Положения N 06-76/пз-н добровольное или обязательное предложение, представляемое в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, должно быть составлено согласно Приложению 1 к настоящему Положению.

Пункт 5.2.3 обязательного предложения Общества содержит сведения о количестве акций 50928 штук и 12,479%, тогда как в процентном отношении указанное количество составляет 12,497%, что указывает на наличие технической ошибки в сведениях о доле выкупаемых акций. Отделение правомерно указало в пункте 2 предписания на наличие указанной ошибки в числах.

Таким образом, судами сделан правильный вывод относительно правомерности вынесенного Отделением предписания.

Решение и постановление судов соответствуют нормам материального и процессуального права и оснований для их отмены нет.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 286 и пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.01.2010 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010 по делу N А56-76865/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Транс СОЕ" - без удовлетворения.

Председательствующий

Т.В. Клирикова

Судьи

С.Г. Колесникова

Е.О. Матлина