Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 ноября 2010 г. N Ф07-11617/2010 по делу N А56-83163/2009 Обжалуемые судебные акты отменены с направлением дела на новое рассмотрение, поскольку суду следует установить все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, в том числе факт использования истцом наименования журнала в качестве коммерческого обозначения

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 29 ноября 2010 г. N Ф07-11617/2010 по делу N А56-83163/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Гафиатуллиной Т.С., судей Захаровой М.В., Константинова П.Ю.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "СП-Компания-СПб" Аксенова К.А. (доверенность от 19.11.2009), от индивидуального предпринимателя Абрамова П. М. - Пьянова Д.Ю. (доверенность от 01.10.2010), Черного Я.А. (доверенность от 01.10.2010), Чернышева К.В. (доверенность от 27.04.2010),

рассмотрев 24.11.2010 в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Абрамова Павла Михайловича на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.04.2010 (судья Иванилова О.Б.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 (судьи Масенкова И.В., Аносова Н.В., Марченко Л.Н.) по делу N А56-83163/2009,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "СП-Компания-СПб" (далее - ООО "СП-Компания-СПб") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "Ника" (далее - ООО "Ника") и индивидуальному предпринимателю Абрамову Павлу Михайловичу о признании администрирования доменного имени www.sexvideogid.ru Абрамовым П.М. актом недобросовестной конкуренции, о запрете Абрамову П.М. использовать в доменном имени www.sexvideogid.ru коммерческое обозначение "Секс Видео Гид", о признании распространения материалов журнала "Секс Видео Гид" на сайте www.sexvideogid.ru нарушением авторских прав ООО "СП-Компания-СПб".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Ник.Ру" (далее - ООО "Ник.Ру").

Решением от 01.04.2010, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 20.07.2010, иск к предпринимателю Абрамову П.М. удовлетворен в полном объеме. В иске к ООО "Ника" отказано.

В кассационной жалобе предприниматель, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит принятые судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению подателя жалобы, наименование и графическое изображение "Секс Видео Гид" не являются коммерческим обозначением ООО "СП-Компания-СПб" и не подлежат защите, поскольку редакция средства массовой информации (далее - СМИ), учрежденная истцом, по смыслу статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) не является предприятием; протоколы осмотра письменных доказательств, составленные нотариусом с нарушением требований части 4 статьи 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, не могли быть приняты судами в качестве надлежащих доказательств; в материалах дела отсутствуют доказательства нарушения авторских прав ООО "СП-Компания-СПб"; доменное имя "www.sexvideogid.ru" зарегистрировано за Абрамовым П.М. как за физическим лицом и используется для личных нужд, а не с целью осуществления предпринимательской деятельности.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

В судебном заседании представители предпринимателя поддержали доводы, приведенные в кассационной жалобе.

Представитель ООО "СП-Компания-СПб" просил оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Другие лица, участвующие в деле, о времени и месте его слушания извещены надлежащим образом, однако своих представителей в суд не направили, что в соответствии со статьей 284 АПК РФ не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Согласно свидетельствам о регистрации средства массовой информации от 07.02.2001 серии ЭЛ N 2-5002 и от 26.04.2001 серии ПИ N 77-7776 истец учредил СМИ в форме журнала и электронного журнала с наименованием "Секс видео гид" и примерной тематикой "Обзор новинок видеорынка эротических изданий".

Из акта приемки товарного знака от 06.12.2001 следует, что редколлегией журнала "Секс видео гид" разработаны логотип для использования на обложке журнала и коммерческое обозначение редакции журнала.

В последующем указанные логотип и коммерческое обозначение были изменены на аналогичные с указанием на интернет-сайт www.sexvideogid.ru (акт приемки товарного знака от 07.12.2003).

Из искового заявления следует, что в связи с отсутствием технической возможности для создания сайта журнала ООО "СП-Компания-СПб" и Абрамов П.М. договорились, что последний регистрирует доменное имя, создает сайт и осуществляет выпуск электронного приложения к журналу "Секс видео гид". Для названных целей истец передал Абрамову П.М. в электронном виде материалы журналов (статьи, дизайн, фотоматериалы).

ООО "Ник.Ру" 01.07.2003 зарегистрировало в Российской Федерации за Абрамовым П.М. доменное имя в сети Интернет в зоне RU в виде обозначения www.sexvideogid.ru.

В 2009 году нотариусом Санкт-Петербурга Ажойчик А.В. по заявлению истца проведен осмотр доказательств - страниц в Интернете, в ходе которого установлено следующее:

- на странице http://sexvideogid.ru/magazine/ размещено описание журнала "Секс видео гид", учрежденного истцом, помещен логотип журнала, идентичный переданному по актам приемки товарного знака, и онлайн - версия журнала N 50-52 (протокол осмотра от 18.06.2009);

- на странице http://sexvideogid.ru/opt.php размещено предложение о реализации товаров, в том числе журнала "Секс видео гид" с указанием реквизитов ООО "Ника" (протокол осмотра от 18.06.2009);

- на странице http://sexvideogid.ru/gid18/ предложены к продаже журналы "Private" со ссылкой на магазин "Секс видео гид" и ООО "Ника" (протокол осмотра письменного доказательства от 13.11.2009).

Протоколом осмотра письменного доказательства от 18.06.2009 зафиксировано наличие на странице http://nik.ru/lookup.php?domain=sexvideogid.ru&button1 информации о регистрации домена "sexvideogid.ru" за Абрамовым П.М.

Создание предпринимателем домена со спорным наименованием, получение услуг по поддержке функционирования домена подтверждено договором об оказании услуг от 10.03.2005 N 195773/NIC-D, заключенным Абрамовым П.М. с автономной некоммерческой организацией "Региональный Сетевой Информационный Центр".

Полагая, что в силу статьи 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 использование Абрамовым П.М. коммерческого обозначения "Секс видео гид" в названии сайта и на самом сайте является актом недобросовестной конкуренции и нарушает исключительные права ООО "СП-Компания-СПб", последнее обратилось в суд с настоящим иском.

Суды обеих инстанций удовлетворили иск, поскольку сделали вывод о наличии в действиях предпринимателя недобросовестной конкуренции, а также о том, что регистрация доменного имени и администрирование сайта www.sexvideogid.ru без оформления договорных отношений с правообладателем нарушает исключительные права истца на коммерческое обозначение, его авторские права на произведения, содержащиеся в журналах "Секс видео гид".

Кассационная инстанция считает, что принятые по делу судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Пунктом 1 статьи 1538 ГК РФ предусмотрено, что юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132 Кодекса) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории (пункт 1 статьи 1539 ГК РФ).

Согласно пункту 64 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 5/29) исключительное право использования коммерческого обозначения на основании пункта 1 статьи 1539 ГК РФ принадлежит правообладателю, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории. В связи с этим судам следует учитывать, что право на коммерческое обозначение не возникает ранее момента начала фактического использования такого обозначения для индивидуализации предприятия.

В пункте 2 Постановления N 5/29 указано, что часть четвертая ГК РФ введена в действие с 01.01.2008. В силу статьи 5 Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" она применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие. По правоотношениям, возникшим до 01.01.2008, она применяется к тем правам и обязанностям, которые возникли после 31.12.2007.

Выводы судов об отнесении наименования СМИ (журнала) "Секс видео гид" к коммерческому обозначению и, как следствие, о необходимости его защиты, сделаны без учета требований статей 1538, 1540 ГК РФ, а также без достаточного исследования вопросов о начале, периоде (в том числе возможных перерывов) и форме использования указанного обозначения самим истцом. Довод ООО "СП-Компания-СПб" о выпуске 60 номеров журнала за период с 2001 по 2009 годы не проверен судами. Наличие достаточных различительных признаков обозначения и его известность в пределах определенной территории не подтверждены материалами дела.

Применяя указанные нормы права, суды не учли и то обстоятельство, что Абрамов П. М. зарегистрировал и администрировал сайт с доменом "sexvideogid.ru" с 2003 года при отсутствии претензий со стороны истца. При этом из искового заявления ООО "СП-Компания-СПб" следует, что сайт использовался именно для продвижения продукции истца. Требований об оформлении правоотношений с ответчиком истец не заявлял.

Суду также следовало иметь в виду, что до введения в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (01.01.2008) такой вид индивидуализации юридического лица, как коммерческое обозначение, нормами гражданского законодательства не регламентировался и правовая охрана исключительного права на коммерческое обозначение не обеспечивалась, в связи с чем при доказанности использования истцом указанного им средства индивидуализации как коммерческого обозначения необходимо соотнести данное обстоятельство с регистрацией ответчиком в 2003 году домена и последующим добросовестным его использованием.

Что касается требования о признании распространения материалов журнала "Секс Видео Гид" на сайте www.sexvideogid.ru нарушением авторских прав ООО "СП-Компания-СП-б", то из предъявленных истцом в материалы дела доказательств (протоколов осмотра письменного доказательства от 18.06.2009, от 13.11.2009) не представляется возможным установить, нарушаются ли ответчиками авторские права истца на какие-либо конкретные произведения (литературные, фотографические). В деле отсутствуют надлежащие доказательства создания творческим трудом каких-либо произведений, которые могли бы быть отнесены к объектам авторского права, и наличия прав на них у ООО "СП-Компания-СПб".

На основании изложенного обжалуемые судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом суду следует предложить истцу уточнить первый пункт требований как способ защиты права; установить все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, в том числе факт использования истцом наименования журнала в качестве коммерческого обозначения в соответствии с определением, данным в статье 1538 ГК РФ; определить применимое право; проверить доводы и возражения участвующих в деле лиц, дать им оценку; приняв во внимание совокупность представленных по делу доказательств, разрешить спор в соответствии с требованиями закона.

При новом рассмотрении дела суду следует также решить вопрос о распределении между лицами, участвующими в деле, судебных расходов по кассационной жалобе.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.04.2010 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 по делу N А56-83163/2009 отменить.

Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Председательствующий

Т.С. Гафиатуллина

Судьи

М.В. Захарова

П.Ю. Константинов