Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 января 2011 г. N Ф07-13187/2010 по делу N А21-688/2010

ГАРАНТ:

См. также определение Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 ноября 2010 г. N Ф07-13187/2010 по делу N А21-688/2010

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Яковца А.В., судей Кирилловой И.И., Тарасюка И.М.,

рассмотрев 17.01.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "КД авиа" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 07.07.2010 по делу N А21-688/2010 (судья Шанько О.А.),

установил:

Агентство по имуществу Калининградской области (далее - Агентство) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к открытому акционерному обществу "КД авиа" (далее - ОАО "КД авиа"), закрытому акционерному обществу "Джи-Эс корпорейшен" (далее - ЗАО "Джи-Эс корпорейшен"), открытому акционерному обществу "Инвестиционная компания "Мир фантазий" (далее - ОАО "ИК "Мир фантазий"), в котором просит признать недействительными:

1) заключенные ОАО "КД авиа" и ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" договоры купли-продажи векселей от 24.12.2007 N DPV_24/12/07_007, от 14.03.2008 N DPV_010/08 и от 27.12.2007 N DPV_27/12/07-007;

2) договор купли-продажи векселей от 10.01.2008, заключенный ОАО "КД авиа" и ОАО "ИК "Мир фантазий";

3) выданные ОАО "КД авиа" векселя:

- от 24.12.2007 серии А N 001016 номинальной стоимостью 14 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 24.12.2007 серии А N 001017 номинальной стоимостью 14 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 24.12.2007 серии А N 001018 номинальной стоимостью 14 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 24.12.2007 серии А N 001019 номинальной стоимостью 14 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 24.12.2007 серии А N 001020 номинальной стоимостью 14 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 24.12.2007 серии А N 001021 номинальной стоимостью 14 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 24.12.2007 серии А N 001022 номинальной стоимостью 15 012 160 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 27.12.2007 серии А N 000986 номинальной стоимостью 7 360 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 27.12.2007 серии А N 000987 номинальной стоимостью 8 441440 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 27.12.2007 серии А N 000988 номинальной стоимостью 5 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 27.12.2007 серии А N 001302 номинальной стоимостью 1 813 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001303 номинальной стоимостью 506 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001304 номинальной стоимостью 1 995 500 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001305 номинальной стоимостью 3 685 500 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001306 номинальной стоимостью 10 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001307 номинальной стоимостью 13 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001308 номинальной стоимостью 15 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001309 номинальной стоимостью 17 200 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001310 номинальной стоимостью 3 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001311 номинальной стоимостью 1 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 27.12.2007 серии А N 001312 номинальной стоимостью 800 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 06.04.2009;

- от 14.03.2008 серии А N 001028 номинальной стоимостью 28 400 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 14.03.2008 серии А N 001029 номинальной стоимостью 28 400 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 14.03.2008 серии А N 001030 номинальной стоимостью 28 400 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 14.03.2008 серии А N 001031 номинальной стоимостью 28 400 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

- от 14.03.2008 серии А N 001032 номинальной стоимостью 28 400 000 руб. сроком платежа по предъявлении;

4) ничтожные сделки по совершению ОАО "КД авиа" авалей и индоссаментов на следующих векселях общества с ограниченной ответственностью "Спецремстрой" (далее - ООО "Спецремстрой"):

- от 21.12.2007 серии В N 001 номинальной стоимостью 46 461 700 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 002 номинальной стоимостью 31 330 530 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 003 номинальной стоимостью 31 265 190 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 004 номинальной стоимостью 41 392 890 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 005 номинальной стоимостью 38 583 270 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 006 номинальной стоимостью 39 596 040 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 007 номинальной стоимостью 31 167 180 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 21.12.2007 серии В N 008 номинальной стоимостью 31 428 540 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 24.12.2007 серии Д N 001 номинальной стоимостью 152 562 500 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 24.12.2007 серии Д N 002 номинальной стоимостью 156 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 07.03.2008 серии Д N 005 номинальной стоимостью 120 400 800 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 10.03.2008 серии Д N 004 номинальной стоимостью 87 437 500 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 10.03.2008 серии Д N 003 номинальной стоимостью 84 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000130 номинальной стоимостью 43 900 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000131 номинальной стоимостью 37 800 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000132 номинальной стоимостью 40 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000133 номинальной стоимостью 28 300 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000134 номинальной стоимостью 15 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000135 номинальной стоимостью 15 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000136 номинальной стоимостью 10 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000137 номинальной стоимостью 10 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009;

- от 02.07.2007 серии СР N 000138 номинальной стоимостью 5 000 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 01.03.2009.

В исковом заявлении содержится также требование Агентства о применении последствий недействительности перечисленных сделок и векселей в виде признания факта отсутствия задолженности ОАО "КД авиа" по указанным векселям, индоссаментам и авалям перед ЗАО "Джи-Эс корпорейшен".

Решением суда первой инстанции от 07.07.2010 в удовлетворении исковых требований отказано.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе ОАО "КД авиа", ссылаясь на допущенные судом первой инстанции нарушения материального и процессуального права, просит решение от 07.07.2010 отменить и направить дело на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Податель жалобы указывает, что ОАО "КД авиа" не имело никаких деловых и коммерческих отношений с ООО "Спецремстрой" и заведомо знало о низкой ликвидности выданных указанной организацией векселей, тем не менее выступило поручителем по вексельным обязательствам этого общества.

Кроме того, денежные средства, вырученные от продажи собственных векселей и векселей ООО "Спецремстрой", ОАО "КД авиа" практически сразу же и без каких-либо оснований перечислило обратно покупателям векселей.

По мнению подателя жалобы, указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии у сторон оспариваемых сделок намерения создать соответствующие правовые последствия.

В связи с этим ОАО "КД авиа" не согласно с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований считать оспариваемые сделки мнимыми в соответствии со статьей 170 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Податель жалобы также считает, что иск Агентства был подан в пределах срока исковой давности, установленного пунктом 1 статьи 181 ГК РФ.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

Участвующие в деле лица надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако своих представителей в суд не направили, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность обжалуемого решения проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, 05.01.2004 между открытым акционерным обществом "Калининградавиа" (инвестор), правопреемником которого является ОАО "КД авиа", и ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" (заказчик) заключен договор на выполнение функций заказчика-застройщика, согласно которому инвестор поручает заказчику осуществление функций заказчика строительства при расширении существующего пассажирского терминала в аэропорту Храброво с выполнением функций по техническому сопровождению и техническому надзору за его реализацией в согласованные сторонами сроки. Инвестор в свою очередь обязуется оплатить выполненные работы и услуги заказчика, при этом стоимость работ (услуг) заказчика по договору установлена в размере 3 процентов от утвержденной инвестором в установленном порядке сметной стоимости реализации проекта. Сметная стоимость реализации проекта составляет 18 226 000 долларов США.

Согласно пункту 2.1 указанного договора инвестор осуществляет финансирование проекта по расширению существующего пассажирского терминала в аэропорту Храброво путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика ежедневно (по банковским дням) в размере 150 000 руб.

В счет исполнения обязательств по данному договору ОАО "КД авиа" выдало ЗАО "Джи Эс корпорейшен" простые векселя.

ОАО "КД авиа" и ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" также заключены:

- договор на приобретение простых векселей от 24.12.2007 N DPV_24/12/07-007, согласно которому ОАО "КД авиа" обязалось передать ЗАО "Джи-Эс корпорейшен", а ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" - принять и оплатить простые векселя ОАО "КД авиа" от 24.12.2007 серии А N 001016 - 001022, а также простые векселя ООО "Спецремстрой" от 21.12.2007 серии В N 001 - 008 и от 24.12.2007 серии Д N 001 и 002 общей номинальной стоимостью 700 000 000 руб.;

- договор на приобретение простых векселей ОАО "КД авиа" от 14.03.2008 N DPV-010/08, согласно которому ОАО "КД авиа" обязалось передать ЗАО "Джи-Эс корпорейшен", а ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" - принять и оплатить простые векселя ОАО "КД авиа" от 14.03.2008 серии А N 001028 - 001032 общей номинальной стоимостью 142 000 000 руб.;

- договор на приобретение простых векселей ОАО "КД авиа" от 27.12.2007 N DPV-27/12/07-007, согласно которому ОАО "КД авиа" обязалось передать ЗАО "Джи-Эс корпорейшен", а ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" - принять и оплатить простые векселя ОАО "КД авиа" от 27.12.2007 серии А N 000986 - 000988 и N 001302 - 001312 общей номинальной стоимостью 801 440 руб.

Судом первой инстанции также установлено, что принадлежащие ОАО "КД авиа" на праве собственности квартиры, находящиеся в городе Москве, в 2007 году были проданы обществу с ограниченной ответственностью "Домтэк", обществу с ограниченной ответственностью "Вита" и Маскуровой Елене Владимировне, общая сумма сделок составила 1 046 626 000 руб.

В качестве оплаты по указанным договорам ОАО "КД авиа" были переданы векселя ООО "Спецремстрой" совокупной номинальной стоимостью 1 096 626 400 руб. (дисконт при передаче векселей составил 50 000 000 руб. или 4,6 процента от номинальной стоимости векселей).

Между ОАО "КД авиа" (продавец) и ОАО "ИК "Мир фантазий" (покупатель) заключен договор купли-продажи векселей от 10.01.2008, согласно которому продавец обязался в срок не позднее 30.04.2008 передать покупателю простые беспроцентные векселя ООО "Спецремстрой" от 02.07.2007 серии СР N 000130 - 000138 общей номинальной стоимостью 205 000 000 руб., а покупатель - принять указанные векселя и уплатить продавцу установленную договором сумму - 200 800 000 руб.

При этом ОАО "КД авиа" дало авали по всем векселям ООО Спецремстрой". Передача векселей была осуществлена посредством бланковых индоссаментов, совершенных ОАО "КД авиа".

Полагая, что сделки ОАО "КД авиа" по выдаче собственных векселей и совершению авалей и индоссаментов на векселях ООО "Спецремстрой" осуществлены с целью искусственного создания кредиторской задолженности у ОАО "КД авиа" и включения ее в реестр требований кредиторов последнего, в связи с чем являются мнимыми, Агентство обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Агентство, являющееся акционером ОАО "КД авиа", также полагает, что оспариваемые сделки совершены в нарушение положений статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ).

В обоснование исковых требований Агентство ссылается и на то, что оспариваемые сделки совершены с целью причинения вреда кредиторам ОАО "КД авиа" и могут быть признаны недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ)

Суд первой инстанции пришел к выводам, что истцом не представлено доказательств того, что оспариваемые сделки являются мнимыми, что Агентством пропущен срок исковой давности, установленный пунктом 2 статьи 181 ГК РФ и что у Агентства отсутствует право на предъявление исковых требований в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона N 127-ФЗ, в связи с чем отказал в удовлетворении иска.

Проверив законность обжалуемого решения и обоснованность доводов, приведенных в кассационной жалобе, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа пришел к следующим выводам.

Агентство как акционер ОАО "КД авиа" заявило требования о признании недействительными простых векселей, выданных ОАО "КД авиа", сделок по совершению ОАО "КД авиа" авалей и индоссаментов на векселях ООО "Спецремстрой", а также договоров купли-продажи векселей ОАО "КД авиа" и ООО "Спецремстрой", заключенных ОАО "КД авиа" с ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" и с ОАО "ИК "Мир фантазий".

То обстоятельство, что истец является акционером ОАО "КД авиа", подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами и ответчиками не оспаривается.

В соответствии со статьей 815 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе.

Выдача векселя представляет собой сложный юридический состав, состоящий из совокупности сделок, в число которых входят составление (оформление) самого векселя, его передача векселедателем и получение правоприобретателем (выпуск в обращение). Если составление векселя является односторонней сделкой, то для передачи и принятия векселя необходимо волеизъявление двух сторон, то есть заключение договора.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в пункте 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.12.2000 N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" (далее - Постановление N 33/14), сделки по выдаче векселя регулируются нормами специального вексельного законодательства. К указанным сделкам подлежат применению общие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации только в случае отсутствия специальных норм в вексельном законодательстве.

В статье 75 Положения о переводном и простом векселе, введенном в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 (далее - Положение), установлены требования, предъявляемые к форме и содержанию простого векселя, в связи с чем определение условий действительности простого векселя подлежит установлению на основании соответствия формы и содержания выдаваемого векселя требованиям названного Положения. Выдача векселя, соответствующего этим требованиям, влечет правовые последствия, установленные вексельным законодательством.

В данном случае не усматривается, что оспариваемые Агентством простые векселя, которые были выданы ОАО "КД авиа", по форме и по содержанию не соответствовали требованиям статьи 75 Положения.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований Агентства в части признания недействительными спорных простых векселей ОАО "КД авиа" следует признать соответствующим фактическим обстоятельствам дела и основанным на правильном применении норм вексельного законодательства.

В пункте 1 Постановления N 33/14 разъяснено, что сделки, на основании которых вексель был выдан или передан, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Признание судом указанных сделок недействительными не влечет недействительности векселя как ценной бумаги и не прерывает ряда индоссаментов. Последствием такого признания является применение общих последствий недействительности сделки между ее сторонами.

В качестве одного из оснований для признания недействительными оспариваемых договоров купли-продажи векселей ОАО "КД авиа" и ООО "Спецремстрой", заключенных ОАО "КД авиа" с ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" и с ОАО "ИК "Мир фантазий", а также сделок по совершению ОАО "КД авиа" авалей и индоссаментов на векселях ООО "Спецремстрой", истец указывал на то, что указанные сделки являются мнимыми.

Согласно пункту 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Согласно договорам купли-продажи векселей, заключенным между ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" и ОАО "КД авиа", последнее передало соответствующие ценные бумаги, что подтверждается имеющимися в материалах дела актами приема-передачи.

Кроме того, из материалов дела следует, что указанные договоры заключены во исполнение обязательств ОАО "КД авиа" по договору на выполнение функций заказчика-застройщика от 05.01.2004.

По договору купли-продажи векселей от 10.01.2008 ОАО "КД авиа" (продавец) обязалось в срок не позднее 30.04.2008 передать ОАО "ИК "Мир фантазий" (покупателю) простые беспроцентные векселя ООО "Спецремстрой" от 02.07.2007 серии СР N 000130 - 000138 общей номинальной стоимостью 205 000 000 руб., а ОАО "ИК "Мир фантазий" уплатить за указанные векселя установленную договором сумму - 200 800 000 руб.

Каких-либо доказательств того, что оспариваемые договоры являются мнимыми сделками и при их совершении имел место порок воли (содержания) и что все лица, участвующие в указанных договорах, не имели намерений их исполнять или требовать исполнения, Агентство не представило.

В обоснование своих доводов о мнимости авалей ОАО "КД авиа" по векселям ООО "Спецремстрой" истец ссылается на то, что векселедатель является юридическим лицом, созданным непосредственно перед выдачей векселей, с уставным капиталом 10 000 руб., а также на то, что ОАО "КД авиа" не имело никаких деловых коммерческих отношений с ООО "Спецремстрой" и заведомо знало о низкой ликвидности спорных векселей.

В соответствии со статьями 30, 32 Положения платеж по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля. Это обеспечение дается третьим лицом или даже одним из лиц, подписавших вексель. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль, то есть в том же объеме и на тех же условиях.

По смыслу данных статей обязательство авалиста является самостоятельным и независимым от обязательств иных вексельных должников.

При этом авалист освобождается от ответственности по векселю лишь в двух случаях: при дефекте формы векселя (статья 32 Положения) и если платеж по векселю был произведен лицом, за которое авалист давал вексельное поручительство (пункт 34 Постановления N 33/14).

В данном случае ОАО "КД авиа" имело намерения создать те правовые последствия, которые наступили в результате совершения авалей - у него возникло обязательство отвечать по векселям так же, как и векселедатель.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что мнимость указанных сделок истцом не доказана, следует признать соответствующим представленным доказательствам.

В обоснование исковых требований Агентство ссылается также на то, что оспариваемые сделки совершены с целью причинения вреда кредиторам ОАО "КД авиа" и могут быть признаны недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона N 127-ФЗ.

Отклоняя указанный довод истца, суд первой инстанции сослался на то, что в соответствии со статьей 61.9 Закона N 127-ФЗ заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Между тем статьи 61.2 и 61.9 введены в Закон N 127-ФЗ в соответствии с Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 73-ФЗ), который вступил в силу с 05.06.2009.

Как следует из материалов дела, оспариваемые сделки совершены в 2007 и 2008 годах, то есть до вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", на основании частей 2 и 3 статьи 5 Закона N 73-ФЗ, а также исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 ГК РФ) и с учетом необходимости определения условий действительности сделки на основании закона, действующего в момент ее совершения, в отношении оснований недействительности сделок, совершенных до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, его положения не подлежат применению независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве. В частности, к таким сделкам применяется статья 103 Закона N 127-ФЗ в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

При таком положении вывод суда первой инстанции о возможности применения к спорным отношениям статей 61.2 и 61.9 Закона N 127-ФЗ следует признать основанным на ошибочном толковании норм материального права.

Однако само по себе указанное обстоятельство не привело к принятию неправильного решения, так как в соответствии со статьей 103 Закона N 127-ФЗ в действующей на момент совершения спорных сделок редакции правом на предъявление иска о признании недействительными сделок должника по основаниям, предусмотренным указанной статьей, обладают временный управляющий должника и его кредиторы.

Поскольку Агентство не представило доказательств того, что оно является кредитором ОАО "КД авиа", вывод суда первой инстанции о том, что оно не обладает правом на предъявление исковых требований о признании недействительными сделок ОАО "КД авиа", в результате которых был причинен вред имущественным правам кредиторов, следует признать правильным.

В обоснование своих требований о признании недействительными договоров купли-продажи векселей ОАО "КД авиа" и ООО "Спецремстрой", заключенных ОАО "КД авиа" с ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" и с ОАО "ИК "Мир фантазий", истец ссылался на то, что в совершении указанных сделок имелась заинтересованность, однако они не были одобрены в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона 208-ФЗ сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы (главы XI "Заинтересованность в совершении обществом сделки" Закона N 208-ФЗ).

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

в иных случаях, определенных уставом общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 83 Закона N 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Согласно пункту 1 статьи 84 Закона N 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных настоящим Федеральным законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

В соответствии с пунктом 2 статьи 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что Агентство, являясь акционером ОАО "КД авиа" и имея возможность получать информацию о деятельности общества в соответствии со статьей 91 Закона N 208-ФЗ, должно было знать о совершении оспариваемых сделок, которые совершались в 2007 и 2008 годах.

Поскольку с настоящим иском Агентство обратилось в арбитражный суд в феврале 2010 года, суд пришел к выводу о пропуске истцом срока исковой давности, предусмотренного пунктом 2 статьи 181 ГК РФ.

Между тем в соответствии с пунктом 1 статьи 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

В силу пункта 1 статьи 67 ГК РФ и статьи 91 Закона N 208-ФЗ получение информации о деятельности общества является правом, а не обязанностью акционера.

Таким образом, Агентство как акционер ОАО "КД авиа" не было обязано требовать у общества информацию о его деятельности.

Поскольку какие-либо доказательства того, что Агентство получило или должно было получить информацию о совершении оспариваемых сделок более чем за год до обращения в арбитражный суд с настоящим иском не представлены, вывод суда первой инстанции о пропуске истцом срока исковой давности не может быть признан соответствующим фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

Изложенное в силу части 1 статьи 288 АПК РФ является основанием для отмены решения от 07.07.2010 в части отказа в удовлетворении исковых требований Агентства о признании недействительными договоров купли-продажи векселей ОАО "КД авиа" и ООО "Спецремстрой", заключенных ОАО "КД авиа" с ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" и с ОАО "ИК "Мир фантазий".

Поскольку фактические обстоятельства дела, необходимые для принятия решения по существу спора в указанной части судом первой инстанции не установлены, дело в отмененной части следует направить в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

В остальной части решение от 07.07.2010 следует оставить без изменения.

При новом рассмотрении суду следует на основании имеющихся в материалах дела и дополнительно представленных сторонами доказательств установить фактические обстоятельства, необходимые для принятия решения по существу требования Агентства о признании недействительными договоров купли-продажи векселей ОАО "КД авиа" и ООО "Спецремстрой", заключенных ОАО "КД авиа" с ЗАО "Джи-Эс корпорейшен" и с ОАО "ИК "Мир фантазий", как сделок с заинтересованностью; после чего применить соответствующие характеру спора и установленным обстоятельствам дела нормы материального и процессуального права и принять судебный акт в соответствии с законом.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 07.07.2010 по делу N А21-688/2010 в части отказа в удовлетворении иска Агентства по имуществу Калининградской области о признании недействительными заключенных открытым акционерным обществом "КД авиа" и закрытым акционерным обществом "Джи-Эс корпорейшен" договоров купли-продажи векселей от 24.12.2007 N DPV_24/12/07_007, от 14.03.2008 N DPV-010/08 и от 27.12.2007 N DPV_27/12/07-007, а также договора купли-продажи векселей от 10.01.2008, заключенного открытым акционерным обществом "КД авиа" и открытым акционерным обществом "ИК "Мир фантазий" отменить.

Дело в отмененной части направить в тот же суд на новое рассмотрение.

В остальной части решение от 07.07.2010 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "КД авиа" - без удовлетворения.

Председательствующий

А.В. Яковец

Судьи

И.И. Кириллова

И.М. Тарасюк