Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 декабря 2010 г. N Ф07-12527/2010 по делу N А13-583/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Бычковой Е.Н., судей Старченковой В.В., Яковца А.В.,

при участии от Штурмина В.Л. представителя Полковниковой О.Г. (доверенность от 10.02.2010), от общества с ограниченной ответственностью "ОКОР" Толстоброва А.П. (доверенность от 04.08.2010),

рассмотрев 14.12.2010 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Штурмина Владимира Львовича на решение Арбитражного суда Вологодской области от 22.06.2010 (судья Корепин С.В.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2010 (судьи Козлова С.В., Писарева О.Г., Федосеева О.А.) по делу N А13-583/2010,

установил:

Штурмин Владимир Львович обратился в Арбитражный суд Вологодской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ОКОР" (далее - Общество) о взыскании задолженности по выплате распределенной между участниками Общества прибыли по итогам 2008 года в сумме 205 779 руб. 35 коп. (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

Общество обратилось в Арбитражный суд Вологодской области со встречным исковым заявлением к своему бывшему генеральному директору и бывшему участнику Штурмину В.Л. о взыскании с него 673 855 руб. дивидендов, выплаченных Штурминым В.Л. участникам Общества за 2007 - 2008 годы (с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением суда первой инстанции от 22.06.2010, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2010, в иске Штурмину В.Л. к Обществу о взыскании задолженности по выплате распределенной между участниками прибыли по итогам 2008 года отказано. Встречный иск удовлетворен.

В кассационной жалобе Штурмин В.Л., ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, а также на несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить обжалуемые судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель Штурмина В.Л. поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, а представитель Общества возражал против удовлетворения жалобы и просил оставить без изменения решение от 22.06.2010 и постановление от 26.08.2010.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, в период с 2007-го по декабрь 2009 года участниками Общества являлись: Штурмин В.Л., Шапошников Петр Николаевич, Ноздрачев Валерий Александрович. При этом Штурмин В.Л. являлся генеральным директором Общества.

Согласно копии протокола внеочередного общего собрания участников Общества от 31.12.2008 общим собранием участников Общества принято решение о выделении на выплату дивидендов учредителям Общества 1 000 000 руб. с распределением этой суммы в равных долях между учредителями.

Платежными поручениями от 23.01.2009 N 5 и 6 Общество перечислило соответственно Ноздрачеву В.А. и Шапошникову П.Н. по 303 333 руб. в уплату дивидендов за 2008 год. Штурмину В.Л в уплату дивидендов за 2008 год было перечислено Обществом 130 000 руб. по платежным поручениям от 02.02.2009 N 25 и от 09.10.2009 N 188.

На общем собрании участников Общества от 22.05.2009 Штурмин В.Л, Шапошников П.Н. и Ноздрачев В.А. обсудили итоги работы Общества за 2008 год и решили направить денежные средства из прибыли на выплату дивидендов учредителям Общества в размере 45%. При этом размер дивидендов в денежном выражении не был определен.

Согласно протоколу общего собрания участников Общества от 27.11.2009 Штурмин В.Л. освобожден от обязанностей генерального директора Общества.

Общество получило 16.12.2009 заявление Штурмина В.Л., датированное 09.12.2009, о его выходе из состава участников Общества.

Поскольку Штурмин В.Л. не получил всю сумму дивидендов за 2008 год, он обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

На общем собрании участников Общества, состоявшемся 05.05.2010, Шапошников П.Н. и Ноздрачев В.А. приняли решение о возврате Шапошниковым П.Н. и Ноздрачевым В.А. Обществу по 303 333 руб. а также о возврате Штурминым В.Л. Обществу 130 000 руб. незаконно выплаченных дивидендов за 2008 год. Кроме того, участники Общества на этом собрании приняли решение о возврате бывшим генеральным директором Штурминым В.Л. Обществу 543 855 руб., которые не являлись дивидендами по итогам работы Общества за 2007 год и были незаконно выплачены участникам Общества в соответствии с приказами генерального директора, каковым в 2007 - 2008 годах являлся Штурмин В.Л.

Шапошников П.Н. и Ноздрачев В.А. перечислили Обществу по 303 333 руб., что подтверждается платежными квитанциями от 21.05.2010 (том дела 2, лист 100).

Поскольку Штурмин В.Л. не вернул Обществу полученную часть дивидендов за 2008 год и сумму, выплаченную участникам Общества в качестве дивидендов по итогам работы Общества за 2007 год, Общество обратилось в арбитражный суд со встречным иском к Штурмину В.Л.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований Штурмина В.Л. и удовлетворил встречный иск, придя к выводу о том, что протоколы общих собраний участников Общества от 31.12.2008 и 22.05.2009 не могут являться основанием для выплаты дивидендов за 2008 год, поскольку факт проведения общего собрания участников 31.12.2009 не доказан, а в протоколе общего собрания от 22.05.2009 не указан размер подлежащей распределению прибыли или дивидендов.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, пришла к следующим выводам.

В соответствии со статьей 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.

Согласно статье 33 Закона об ООО принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников.

Годовые дивиденды могут быть распределены решением очередного общего собрания, проводимого в соответствии со статьей 34 Закона об ООО по итогам года.

При этом статьей 29 Закона об ООО установлены ограничения распределения прибыли общества между участниками общества. Так, общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества в следующих случаях:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Пунктом 2 указанной статьи установлено, что общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:

если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

Из материалов дела следует, что годовые дивиденды за 2008 год были распределены решением внеочередного общего собрания участников Общества от 31.12.2008, то есть до момента определения чистой прибыли за 2008 год. Судом первой инстанции установлено, что решение собрания от 31.12.2008 не имеет юридической силы, поскольку не представлено надлежащих доказательств проведения этого собрания.

С учетом того, что подлинник протокола общего собрания от 31.12.2008 не представлен, а также Шапошников П.Н. и Назаров В.А. факт участия в этом собрании отрицают, суд кассационной инстанции считает правомерным вывод судов о недействительности решения общего собрания от 31.12.2008.

Кроме того, из отчета общества с ограниченной ответственностью "Аудиторская фирма "Зевс-Аудит" (том дела 2, листы 18 - 21) следует, что согласно данным финансовой отчетности Общества за 2008 год чистая прибыль Общества за 2008 год была равна нулю. Из отчета о прибылях и убытках (форма N 2) следует, что за период с 01.01.2008 по 31.12.2008 балансовый убыток составил 1 299 000 руб. (том дела 2, лист 24).

Следовательно, при таких финансовых показателях участники Общества не имели права принимать решение о выплате дивидендов за 2008 год.

Решение годового общего собрания участников от 22.05.2009 в части направления 45% чистой прибыли Общества на выплату дивидендов его участникам обоснованно признано судом первой инстанции также не имеющим юридической силы.

Судом установлена неправомерность выплаты дивидендов за 2008 год при отсутствии у Общества чистой прибыли. Принимая во внимание указанное обстоятельство, а также добровольный возврат Шапошниковым П.Н. и Назаровым В.А. полученных дивидендов (платежные квитанции от 21.05.2010, том дела 2, лист 100), суд первой инстанции правомерно отказал истцу во взыскании с Общества в пользу Штурмина В.Л. части дивидендов за 2008 год и удовлетворил требование Общества о возврате Штурминым В.Л. неосновательного обогащения в размере 130 000 руб., полученных им в качестве дивидендов по итогам 2008 года.

Вывод судов об удовлетворении требований Общества о взыскании с истца неосновательного обогащения в сумме 181 285 руб., которые Штурмин В.Л. получил в качестве дивидендов за 2007 год, и о взыскании с указанного лица 362 570 руб. убытков суд кассационной инстанции считает недостаточно обоснованным.

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом в силу пункта 5 названной статьи с иском о возмещении убытков, причиненных обществу единоличным исполнительным органом общества вправе обратиться в суд общество или его участник.

Согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Заявляя требования о взыскании убытков, в данном случае Общество в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) должно было представить доказательства виновности действий бывшего генерального директора Штурмина В.Л., документально подтвердить размер, причиненных Обществу убытков, а также доказать наличие причинной связи между понесенными Обществом убытками и действиями Штурмина В.Л.

В обоснование своих требований о взыскании со Штурмина В.Л., являвшегося в спорный период генеральным директором Общества, убытков за 2007 год, Общество ссылается на неправомерность принятия им решений о распределении чистой прибыли Общества за 2007 год в качестве дивидендов участникам Общества.

Однако в материалах дела отсутствуют бухгалтерский баланс или отчет о прибылях и убытках за 2007 год, какие-либо иные финансовые документы о деятельности Общества за 2007 год.

Не представлен в материалы дела и протокол очередного общего собрания участников Общества по итогам 2007 года.

При таких обстоятельствах невозможно сделать однозначный вывод о том, что чистая прибыль за 2007 год у Общества отсутствовала и не распределялась общим собранием участников Общества.

С учетом изложенного решение от 22.06.2010, оставленное без изменения постановлением от 26.08.2010, в части взыскания со Штурмина В.Л. убытков, причиненных Обществу неправомерным перечислением дивидендов за 2007 год Шапошникову П.Н. и Назарову В.А., а также в части взыскания со Штурмина В.Л. неосновательного обогащения в сумме полученных им дивидендов за 2007 год, следует отменить. В этой части заявленные Обществом требования удовлетворению не подлежат.

Поскольку судебные акты по настоящему делу отменены в части взыскания с Штурмина В.Л. 543 855 руб., подлежит изменению и резолютивная часть решения от 22.06.2010 в части взыскания государственной пошлины.

Применительно к части 1 статьи 110 АПК РФ в случае, если встречный иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку государственная пошлина по встречному иску надлежащим образом не была уплачена Обществом, с него в доход бюджета следует взыскать 13 298 руб. 25 коп., со Штурмина В.Л. - 3178 руб. 75 коп.

С учетом того, что суд первой инстанции отказал в иске Штурмину В.Л. и государственная пошлина по иску им уплачена не была, со Штурмина В.Л. следует взыскать 7115 руб. 59 коп.

Таким образом, всего со Штурмина В.Л. следует взыскать 10 294 руб. 44 коп. государственной пошлины в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Вологодской области от 22.06.2010 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2010 по делу N А13-583/2010 отменить в части взыскания со Штурмина Владимира Львовича 543 855 руб. В иске обществу с ограниченной ответственностью "ОКОР" к Штурмину Владимиру Львовичу в этой части отказать.

Взыскать с Штурмина Владимира Львовича 10 294 руб. 44 коп. государственной пошлины в доход федерального бюджета. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ОКОР" 13 298 руб. 25 коп. государственной пошлины в доход федерального бюджета.

В остальной части решение от 22.06.2010 и постановление от 26.08.2010 оставить в силе.

Председательствующий

Е.Н. Бычкова

Судьи

В.В. Старченкова

А.В. Яковец