Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 февраля 2011 г. N Ф07-14904/2010 по делу N А21-7599/2009

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Казанцевой Р.В.,

судей Малышевой Н.Н. и Марьянковой Н.В.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Балтлитстрой" Миршавка А.Т. (доверенность от 26.11.2010), Шариной Н.М. (доверенность от 22.09.2010),

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительство и Инвестиции" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 02.07.2010 (судья Лузанова З.Б., арбитражные заседатели Бойченко С.И., Гришковец В.Б.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 (судьи Копылова Л.С., Глазков Е.Г., Шестакова М.А.) по делу N А21-7599/2009,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Балтлитстрой" (далее - ООО "Балтлитстрой") обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строительство и Инвестиции" (далее - ООО "Строительство и Инвестиции") о взыскании 65 508 933 руб. задолженности по договору строительного генподряда от 30.04.2008 N 30-04/08, а также 299 262 руб. 61 коп. процентов в размере 12 % годовых за периоды с 31.07.2008 по 08.10.2008, с 28.08.2008 по 08.10.2008, с 30.09.2008 по 29.10.2008, а также 94 391 руб. 17 коп. расходов, связанных с выдачей банковской гарантии, 7 971 798 руб. 89 коп. пеней, 1 625 000 руб. расходов по охране объекта Торгово-технического центра Тойота (с учетом изменения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

Кроме того, общество с ограниченной ответственностью "Арбат. Инженерные сети" (далее - ООО "Арбат. Инженерные сети") обратилось в суд с иском к ООО "Балтлитстрой" о взыскании 1 610 218 руб. 53 коп. задолженности за выполненные работы по договору подряда от 17.10.2008 N 4/11 (дело N А21-9904/2009).

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 16.03.2009 дела N А21-7599/2009 и N А21-9904/2009 объединены в одно производство с присвоением объединенному делу N А21-7599/2009.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Проект Менеджмент Сервис", открытое акционерное общество "Сведбанк" (правопреемник Swedbank AB), общество с ограниченной ответственностью "Регистр", общество с ограниченной ответственностью "Брандис" и ООО "Арбат. Инженерные сети".

Решением от 02.07.2010, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010, с ООО "Строительство и Инвестиции" в пользу ООО "Балтлитстрой" взыскано 63 292 154 руб. долга, 299 262 руб. 61 коп. процентов, 94 391 руб. 17 коп. расходов по оплате выдачи банковской гарантии и 7 702 352 руб. 09 коп. пеней. В остальной части иска отказано.

Исковые требования, заявленные ООО "Арбат. Инженерные Сети", удовлетворены в полном объеме.

В кассационной жалобе ООО "Строительство и Инвестиции" просит отменить решение и постановление, направить дело на новое рассмотрение.

По мнению подателя жалобы, отсутствуют основания для оплаты выполненных истцом работ; экспертное заключение не заменяет не представленную истцом исполнительную документацию и является ненадлежащим доказательством по делу.

Судом необоснованно не проведен зачет суммы аванса при взыскании с ответчика общей суммы долга по договору строительного генподряда от 30.04.2008 N 30-04/08.

Кроме того, не представлены доказательства выполнения работ в июне 2009 года на сумму 8 594 528 руб., а также несения каких-либо расходов, связанных с выдачей банковской гарантии. Расчет процентов является недостоверным.

Охрана строящегося объекта возложена на генподрядчика, расходы по ее оплате входят в его вознаграждение и не подлежат возмещению отдельно от выплаты суммы указанного вознаграждения.

Отзывы на кассационную жалобу не представлены.

Представитель ООО "Балтлитстрой" обратился с просьбой отказать в удовлетворении жалобы.

Другие лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены, однако своих представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, кассационная инстанция находит, что они подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Как следует из материалов дела, в суде первой инстанции дело рассматривалось коллегиально в составе председательствующего судьи Лузановой З.Б., арбитражных заседателей Бойченко С.И. и Гришковца В.Б., на что указано в резолютивной части решения от 30.06.2010 и во вводной части решения от 02.07.2010.

Однако указанное решение подписано только судьей, подписи арбитражных заседателей отсутствуют.

Согласно пункту 5 части 4 статьи 270 АПК РФ неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении, является основанием для отмены судебного акта в любом случае.

В нарушение части 6 статьи 268 и пункта 5 части 4 статьи 270 АПК РФ суд апелляционной инстанции не дал надлежащей правовой оценки указанному процессуальному нарушению, оставив решение от 02.07.2010 без изменения.

В силу пункта 5 части 4 статьи 288 АПК РФ, неподписание решения, постановления судьей или одним из судей либо подписание решения, постановления не теми судьями, которые указаны в решении, постановлении, является основанием для отмены судебного акта в любом случае.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции от 02.07.2010 и постановление апелляционной инстанции от 12.10.2010 подлежат отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 02.07.2010 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 по делу N А21-7599/2009 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области.

Председательствующий

Р.В. Казанцева

Судьи

Н.Н. Малышева

Н.В. Марьянкова