Определение Нижегородского областного суда от 23 октября 2012 г. (ключевые темы: лотерея - азартные игры - игорные зоны - оборудование - прокуратура)

Определение Нижегородского областного суда
от 23 октября 2012 г.

Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего судьи: Бушминой А.Е.,

судей: Дороднова Г.И., Леваневской Е.А.,

при секретаре: П.Е.А.,

при участии: представителя прокуратуры Г.О.Н., представителей ООО ":.." И.О.Н. и К.М.В. по доверенностям,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционному представлению прокуратуры Нижегородского района г. Н.Новгорода на решение Нижегородского районного суда г. Н.Новгорода от 26 июня 2012 года по делу по иску прокурора Нижегородского района г. Н. Новгорода в интересах неопределенного круга лиц к ООО "::." о признании деятельности, осуществляемой в клубах, азартной игрой и о запрете осуществления деятельности по проведению азартных игр, установила:

прокурор Нижегородского района г. Н. Новгорода обратился в суд в интересах неопределенного круга лиц с исками к ООО ":::" о признании деятельности, проводимой в развлекательных клубах, расположенных по адресам: г."::", ул. ":..", д. "::" и ул. "::", проведением азартных игр и о запрете деятельности по проведению азартных игр в развлекательных клубах, расположенных по адресам: г."::.", ул. ":::", д. "::"и ул. ":.." д.":::".

Определением суда первой инстанции гражданские дела по искам прокуратуры объединены в одно производство.

В обоснование заявленных требований указано на следующее. Прокуратурой совместно с сотрудниками отдела N 5 ОРЧ (ЭБиПК) полиции УМВД России по г. Н.Новгороду проведена проверка соблюдения законодательства о лотереях при осуществлении ООО "Меридиан" предпринимательской деятельности по проведению всероссийской негосударственной бестиражной лотереи, в ходе которой установлено, что в помещениях клубов, расположенных по адресам: г. ", ул. ":..", д. ":.." и ул. "::", на основании договоров, заключенных с ООО "::" и ООО "::.", осуществляется деятельность по проведению негосударственных бестиражных лотереей ":..", ":::..", "::::..р", "::". При проверке обнаружено 13 и 28 электронных развлекательных аппаратов. В нарушение федерального законодательства общество фактически организовало проведение азартных игр с применением игрового оборудования. При этом специальное разрешение на осуществление такой деятельности у ООО "::.." отсутствует. На основании изложенного прокуратура района полагает, что деятельность ответчика является незаконной.

В судебном заседании районного суда представитель прокуратуры, исковые требования поддержал в полном объеме, дав объяснения по существу заявленных требований.

Представители ответчика Л.Д.В., З.О.Н., действующие по доверенности, иск не признали.

Решением Нижегородского районного суда г. Н.Новгорода от 26.06.2012 г. прокуратуре Нижегородского района г. Н.Новгорода отказано в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В апелляционном представлении прокуратура просит об отмене решения суда и принятии нового решения об удовлетворении исковых требований, указывая на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, полагая, что выводы суда необоснованны и противоречат материалам дела.

В п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2012 г. N 13 "О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции" указано, что в соответствии с частями 1, 2 статьи 327.1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного постановления суда первой инстанции только в обжалуемой части исходя из доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно них.

В то же время суд апелляционной инстанции на основании абз. 2 ч. 2 ст. 327.1 ГПК РФ вправе в интересах законности проверить обжалуемое судебное постановление в полном объеме, выйдя за пределы требований, изложенных в апелляционных жалобе, представлении, и не связывая себя доводами жалобы, представления.

Судам апелляционной инстанции необходимо исходить из того, что под интересами законности с учетом положений ст. 2 ГПК РФ следует понимать необходимость проверки правильности применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов участников гражданских, трудовых (служебных) и иных правоотношений, а также в целях защиты семьи, материнства, отцовства, детства; социальной защиты; обеспечения права на жилище; охраны здоровья; обеспечения права на благоприятную окружающую среду; защиты права на образование и других прав и свобод человека и гражданина; в целях защиты прав и законных интересов неопределенного круга лиц и публичных интересов и в иных случаях необходимости охранения правопорядка.

Судебная коллегия с учетом приведенных положений ГПК РФ и разъяснений Верховного Суда РФ, данных в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2012 г. N 13, полагает необходимым в целях защиты законных прав участвующих в деле лиц, а также публичных интересов, выйти за пределы требований, изложенных в апелляционном представлении прокуратуры, и проверить оспариваемое решение в полном объеме.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 26.06.2008 г. N 13 "О применении норм Гражданского процессуального Кодекса Российской Федерации при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции" указал, что принимаемые решения должны быть в соответствии со ст. 195, 198 ГПК РФ законными и обоснованными и содержать полный, мотивированный и ясно изложенный ответ на требования истца и возражения ответчика.

В соответствии со ст. 196 ГПК РФ при принятии решения суд оценивает доказательства, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, каковы правоотношения сторон, какой закон должен быть применен по данному делу и подлежит ли иск удовлетворению.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что деятельность ООО ":::" не является незаконной, так как компьютерное оборудование, используемое обществом, игровым не является, деятельность по проведению лотерей "::..", "::", ":::" не осуществляется, а деятельность по проведению лотереи ":.." осуществляется на основании заключенного надлежащим образом договора с ООО "::..".

С приведенными выводами суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может.

Согласно ч. 1 ст. 45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

Согласно ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" определяются правовые основы государственного регулирования деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан. По смыслу ст.ст. 5, 9 данного Закона игорные заведения могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Законом. Создание игорных зон на территории Нижегородской области, не предусмотрено.

Как следует из материалов дела, на основании договоров N 02/11-МН-0/186, N 01/11-МН-0/186, N 03/11-МН-ПК/186 от 06.10.2011 г., заключенных с организатором лотереи ООО "::", ООО "::::" является оператором всероссийских негосударственных бестиражных лотерей "::::..", "::::", ":::.". В 2007 г. разработаны условия проведения данных лотерей, которые утверждены Федеральной налоговой службой Российской Федерацией.

Также ООО "::.." проводило негосударственные бестиражные лотереи в качестве оператора лотереи ":::." на основании договора N 1/11-МН-0/22 от 08.11.2011 г., заключенного с ООО "::::.", являющегося организатором лотереи. В 2010 г. разработаны условия проведения данной лотереи.

Порядок организации и проведения лотерей на территории Российской Федерации, осуществление контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей, определены Федеральным законом от 11.11.2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях".

На основании ст. 8 Федерального закона "О лотереях" условия лотереи должны включать в себя, в том числе описание концепции лотереи, права и обязанности участников лотереи, организационно-технологическое описание лотереи.

Определение видов лотерей в зависимости от технологии ее проведения установлено п. 6 ст. 3 Федерального закона "О лотереях", согласно которому к технологии проведения лотереи в обычном режиме отнесены этапы проведения лотерей: сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи.

В силу положений ст. 4 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

При этом под выигрышем понимаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Из содержания п. 18 ст. 4 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" игровой автомат это механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Доказательствами, имеющимися в деле подтверждается, что нежилые помещения, арендованные ответчиком, оборудованы электронно-вычислительными машинами, в состав которых входит: системный блок, имеющий устройство для чтения карт и купюроприемник наличных денежных средств; клавиатура; монитор (производства ЗАО ":::..").

Проведение розыгрыша лотерей ":::.", ":::..", ":::::..", ":::." осуществляется следующим образом.

Согласно п. 13.1 Условий проведения лотерей цена лотерейной квитанции является фиксированной и составляет ":.." рублей - лотерея "::"; ":" рублей - лотерея ":.."; "::::" рублей - лотерея "::.".

Согласно п. 3.1 Условий проведения лотерей "::.." цена лотерейной квитанции является фиксированной и составляет ":" рублей, ":." рублей, "::" рублей, "::" рублей.

В развлекательных клубах: по адресу - г.":.", ул. ".." д.":::..", установлено 28 единиц игрового оборудования, по адресу - г. ":..", ул. ":::..", д. ":..", установлено ":" единиц игрового оборудования.

В соответствии с п. 7.7 Условий проведение розыгрыша лотерей ":..", "::..", ":.." по требованию участника вскрытие игровых окон в игровой зоне квитанции может производиться с помощью специального электромеханического оборудования, которое осуществляет вскрытие файла из базы лотерейных квитанций, содержащего электронную версию игровой зоны соответствующей квитанции, и позволяет выявлять скрытые значения игровых окон путем визуализации на экране монитора процесса их вскрытия, а также обеспечивает автоматический подсчет.

В соответствии с п. 16.2, п. 16.3 Условий проведение розыгрыша лотереи "::::" игровая зона состоит из сегментов, содержащих игровые окна, в которых открыты числовые значения, определяющие выигрыш участника лотереи. Числовые значения, указанные в игровых окнах могут быть положительными, отрицательными и равными нулю. Розыгрыш призового фонда состоит в последовательном выявлении скрытых числовых значений, заложенных в нанесенных на квитанцию игровых окнах, определяющих игровую зону квитанции, и сопоставлении выявленной информации условиям лотереи.

В развлекательных клубах ответчика по обозначенным адресам посетитель через купюроприемник выбранного им игрового аппарата загружает денежную сумму, далее работник клуба с помощью специальной магнитной карты выставляет баллы в эквиваленте к сумме. Для игры необходимо в считывающее устройство игрового оборудования вставить магнитную карту. Далее посетитель производит нажатие на специальные клавиши и с помощью установленной компьютерной программы играет, определяя свои призовые баллы. Выигрыш выявляется случайным образом, то есть формируется в ходе проведения игры и его сумма заранее неизвестна. При выигрыше посетитель получает денежные средства у работника клуба, путем обналичивания баллов.

В демонстрационном режиме на мониторах игрового оборудования отображаются игральные карты и другие аналогичные символы, указывая какие именно комбинации приводят к выигрышу. Данное оборудование оснащено купюроприемниками, а на центральном блоке управления аппарата установлена игровая программа.

Приведенные факты подтверждаются актами проверки от 09.12.2011 г. и 11.01.2012 г.

Магнитная карта, без которой участие в лотерее невозможно, служит для зачисления и списания денежных средств, используемых участником в лотерее, и обеспечивает учет денежных средств участника лотереи.

Применение данной пластиковой карты относится в соответствии с подп. 8 ч. 2 ст. 8 Федерального закона "О лотереях" к организационно-технологическому описанию лотереи.

Вместе с тем, условиями проведения негосударственных бестиражных лотерей "::.", ":::", ":::", ":::." наличие и использование карты для участия в лотерее не предусмотрено.

Таким образом, в помещениях, арендуемых ООО "::.", проводится игра, поименованная как "лотерея", целью которой является получение выигрыша, определяемого случайным образом, что указывает на наличие признаков игрового автомата, то есть в нарушение действующего законодательства ответчик осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр.

В этой связи ответчиком нарушается п. 8 ст. 3 Федерального закона "О лотереях", поскольку выигрыш, получаемый клиентом, определяется непосредственно в игре на электронно-вычислительной машине, то есть лотерея проводится с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, что запрещено.

Кроме того, в данном случае процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту или через купюроприемник, а не процессом, определяющим победителя лотереи, что свидетельствует о нарушении ответчиком условий проведения лотерей.

С учетом того, что продолжительность игры зависит от суммы денежных средств, зачисленных на карту, в процессе игры игрок может лишиться денежных средств либо увеличить вложение, то процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту или через купюроприемник, что свидетельствует фактически о проведении азартной игры.

В соответствии с положениями ч. 6 ст. 3 Федерального закона "О лотереях" лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую:

1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи и позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи;

2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

Пунктом 2 Условий проведения негосударственных бестиражных всероссийских лотерей "::", ":::..", "::.." и п. 2 Условий проведения негосударственных бестиражных всероссийских лотерей "::" предусмотрено, что указанные лотереи проводятся в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

Вместе с тем, ч. 7 ст. 3 Федерального закона "О лотереях" закреплено, что проведение лотереи в режиме реального времени с использованием лотерейного оборудования, указанного в ч. 6 настоящей статьи, осуществляется только федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, на всей территории Российской Федерации.

Таким образом, организация юридическими лицами лотерей в режиме реального времени запрещена, что также свидетельствует о нарушении ООО "::::" требований законодательства.

Федеральный закон "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" устанавливает жесткие требования к организаторам игр, местам их проведения и условиям выдачи разрешений (лицензий) на организацию и проведение азартных игр.

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (за исключением деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах) допустимо лишь лицами, отвечающими требованиям к организаторам азартных игр, установленным в ст. 6 этого Закона, и только на территории игорных зон, перечисленных в ст. 9 этого Закона, при наличии специального разрешения органа управления соответствующей игорной зоной.

На территории Нижегородской области создание игорных зон законом не предусмотрено, а приведенная выше деятельность ООО ":.." указанным выше условиям не отвечает, поскольку осуществляется без соответствующего разрешения и вне игорных зон, перечисленных в ст. 9 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", поэтому она подлежит прекращению.

Поскольку ответчиком вопреки запрету осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, то нарушаются права неопределенного круга лиц на соблюдение верховенства Конституции РФ, подрывается авторитет государства.

Таким образом, судебная коллегия пришла к выводу об обоснованности заявленных прокурором требований.

Решение вопроса об отнесении аппаратов к игровому оборудованию является правовым и не требует привлечения экспертов (специалистов), обладающих специальными познаниями в какой-либо области, так как материалами дела подтверждено, что используемое обществом оборудование по своей сути (алгоритму действия) является игровыми автоматами.

Таким образом, ООО "Меридиан" осуществляет деятельность по проведению азартных игр под видом лотерей, что нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создать угрозу причинения гражданам вреда, являются правильными.

Доводы представителей ответчика о правомерности деятельности ООО "::::" судебная коллегия считает несостоятельными, поскольку они не основаны на законе и материалах дела.

В ходе судебного разбирательства ответчиком, в нарушение положений ч. 1 ст. 56 ГПК РФ доказательств, свидетельствующих об обратном, не представлено.

На основании изложенного, учитывая, что необходимые юридически значимые обстоятельства по делу установлены, судебная коллегия в силу п. 2 ст. 328 ГПК РФ считает возможным, отменить решение суда первой инстанции и вынести по делу новое решение об удовлетворении заявленных прокуратурой требований.

Руководствуясь ст. 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия определила:

решение Нижегородского районного суда г. Н.Новгорода от 26 июня 2012 года отменить.

Исковые требования прокуратуры Нижегородского района г. Н.Новгорода удовлетворить.

Признать деятельность общества с ограниченной ответственностью "::..", проводимую в развлекательных клубах, расположенных по адресам: г.":::", ул. ":::", д. "::" и ул. ".." д.":", проведением азартных игр.

Запретить обществу с ограниченной ответственностью "::.." деятельность по проведению азартных игр в развлекательных клубах, расположенных по адресам: г.":::", ул. ":::..", д. ":::.." и ул. "::.." д."::::.".

Председательствующий

Судьи