Постановление президиума Нижегородского областного суда от 29 января 2014 г. N 44У-5/2014 Суд определил, что кража из витрины магазина не влечет квалификацию преступления как хищение с незаконным проникновением в хранилище

Постановление президиума Нижегородского областного суда
от 29 января 2014 г. N 44У-5/2014

Президиум в составе:

председательствующего Бондара А.В.,

членов президиума Волосатых Е.А., Лазорина Б.П., Лысова М.В., Погорелко О.В., Поправко В.И., Прихунова С.Ю., Туговой Е.Е., Ярцева Р.В.,

с участием заместителя прокурора Нижегородской области Саттарова В.С.,

адвоката Зыковой С.Ю.,

осужденного Бушуева М.А.,

при секретаре Свящевой О.Ю.,

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Бушуева М.А. на приговор Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года, которым

Бушуев М.А., ххх, судимый:

28.11.2008 г. Автозаводским районным судом г. Нижнего Новгорода по ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30 и п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 160 часам обязательных работ, с учетом времени содержания под стражей, наказание отбыто,

осужден за каждое из восьми преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к 6 месяцам исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 5% из заработка. На основании ст. 71 УК РФ постановлено считать из расчета один день лишения свободы на три дня исправительных работ - к 2 месяцам лишения свободы; за каждое из девяти преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к 6 месяцам исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 5% из заработка. На основании ст. 71 УК РФ постановлено считать из расчета один день лишения свободы на три дня исправительных работ - к 2 месяцам лишения свобод; за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к 6 месяцам исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 5% из заработка. На основании ст. 71 УК РФ постановлено считать из расчета один день лишения свободы на три дня исправительных работ - к 2 месяцам лишения свободы; за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и п. "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 6.1 ст. 88 УК РФ - к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в воспитательной колонии

Данным приговором осуждены также Привалов А.В. и Алиев А.Ф.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Приговором Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода Нижегородской области от 4 июня 2010 года Бушуев М.А. осужден за каждое из трех преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с учетом правил ч.ч. 4, 6 ст. 88 УК РФ, к наказанию в виде исправительных работ на 1 год, в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим наказание в виде исправительных работ, но в районе места жительства осужденного, с удержанием 10% из заработной платы в доход государства; за преступление, предусмотренное п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний по правилам ст. 71 УК РФ - с учетом соответствия трех дней исправительных работ одному дню лишения свободы, Бушуеву М.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору с наказанием, назначенным по приговору Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года, окончательное наказание, по совокупности преступлений, назначено в виде лишения свободы на срок 3 года, с отбыванием в воспитательной колонии.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением судьи Ленинского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 25.04.2011 г. приговор Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года, в отношении Бушуева М.А. приведен в соответствие с действующим законодательством: наказание по ч. 3 ст. 30 и п. "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ снижено до 1 года 3 месяцев, в соответствие с ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание назначено в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев; приговор Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода Нижегородской области от 4 июня 2010 года также приведен в соответствие с действующим законодательством: действия по каждому из четырех преступлений квалифицированы в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, а наказание, назначенное по ч. 5 ст. 69 УК РФ, снижено до 2 лет 11 месяцев лишения свободы.

В надзорной жалобе осужденный Бушуев М.А. просит изменить постановленный в отношении него приговор ввиду неправильной квалификации его действий, полагая, что необходимо исключить квалифицирующий признак совершения преступления с "незаконным проникновением в хранилище". Кроме того, осужденный просит снизить назначенное ему наказание, указывая на его чрезмерную суровость.

Надзорное производство возбуждено судьей Нижегородского областного суда Симоновым Н.А. по основаниям, изложенным в постановлении от 13 января 2014 года.

Заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Симонова Н.А., изложившего обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы осужденного и постановления о возбуждении надзорного производства, мнение осужденного Бушуева М.А. и адвоката Зыковой С.Ю., поддержавших доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Нижегородской области Саттарова В.С. полагавшего необходимым приговор в части осуждения Бушуева М.А. изменить и смягчить осужденному назначенное наказание, президиум Нижегородского областного суда установил:

приговором Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года Бушуев М.А. признан виновным и осужден за восемь краж, то есть за восемь тайных хищений чужого имущества, совершенных с незаконным проникновением в хранилище, за девять краж, совершенных группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в хранилище, за покушение на кражу, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в хранилище, за покушение на грабеж, то есть за покушение на открытое хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в хранилище.

Как установлено судом, 17 января 2008 года около 18 часов 45 минут Бушуев М.А., с целью хищения чужого имущества пришел в магазин "Х", расположенный по адресу: Нижегородская область, г. Дзержинск, пр-т Ц, д.х. В достижение поставленной цели, действуя умышленно, из корыстных побуждений, воспользовавшись тем, что продавец магазина не обращает на него внимания, действуя тайно, отжал руками стеклянную дверцу витрины, которая была заперта на внутренние замки, незаконно проник в витрину и тайно похитил принадлежащие обществу с ограниченной ответственностью "П" сотовые телефоны на общую сумму 60059 рублей. С похищенным имуществом ООО "П" Бушуев М.А. с места преступления скрылся, распорядившись похищенным по своему усмотрению.

Аналогичным способом из торговых точек, расположенных в г. Дзержинске, г. Арзамасе, г. Кстово и г. Нижнем Новгороде Бушуевым М.А. были совершены и все последующие преступления в отношении имущества потерпевших: ИП "С.Р.Х.", ООО "С.НН", ООО "В", ООО "П", ООО "А", ООО "Н", ООО "Р", ООО "И", ИП "З.Д.В.", ИП "Ш.И.В.".

По всем преступлениям в действиях Бушуева М.А. судом указан квалифицирующий признак "с незаконным проникновением в хранилище".

Действия Бушуева М.А. по восьми преступлениям квалифицированы по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по девяти преступлениям квалифицированы по п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ по одному преступлению - по ч. 3 ст. 30 и п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по одному преступлению - по ч. 3 ст. 30 и п. "в" ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Виновность осужденного Бушуева М.А. в совершении всех преступлений подтверждена совокупностью приведенных в приговоре доказательств, однако вывод суда о правовой оценке их действий не соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, в связи с чем судебные решения подлежат изменению по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 409, п. 1 ч. 1 ст. 379 УПК РФ (в редакции, действовавшей до 1 января 2013 года), то есть в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Квалифицировав действия Бушуева М.А. по каждому из совершенных преступлений, суд, в том числе, указал на наличие квалифицирующего признака хищения - "с незаконным проникновением в хранилище".

Вместе с тем, дав такую правовую оценку действиям Бушуева М.А., суд не учел, что по смыслу закона под хранилищем по делам о хищениях понимаются хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, трубопроводы, иные сооружения, независимо от собственности, которые предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей. По своему целевому предназначению витрина (обзорный шкаф) в магазине не является хранилищем, а служит для демонстрации товара потенциальным покупателям (клиентам). Оснащенность таких витрин различного рода устройствами, препятствующими свободному несанкционированному доступу в их внутреннее пространство сторонних лиц не влияет на правовой статус данного торгового оборудования исключительно как демонстрационного оборудования.

При таких обстоятельствах президиум находит необходимым по всем преступлениям, совершенным Бушуевым М.А. исключить квалифицирующий признак "с незаконным проникновением в хранилище"; действия Бушуева М.А. по каждому из восьми преступлений (в отношении ООО "П", ИП "С.Р.Х.", ОАО "С.НН", ООО "П", ООО "А", ООО "Н", ООО "И", "СНН",) квалифицировать как преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 158 УК РФ; по каждому из девяти преступлений (в отношении ОАО "СНН" от 20 октября, от 1, 1, 16 и 24 ноября, 3 декабря 2008 года, в отношении ООО "В" от 22 октября 2008 года, в отношении ООО "Р" от 30 ноября 2008 года, в отношении ИП "З.Д.В. от 5 декабря 2008 года) квалифицировать по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по преступлению в отношении ОАО "СНН" от 28.10.2008 г.- квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, а по преступлению в отношении ИП "Ш.И.В." - по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 161 УК РФ

При этом семь преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (от 17 января 2008 года, 12 февраля 2008 года, 07, 12, 24, 29 ноября 2008 года, 5 декабря 2008 года), совершены Бушуевым М.А. в несовершеннолетнем возрасте, а так как срок давности привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности за преступления небольшой тяжести, с учетом требований ст. 94 УК РФ, составляет 1 год, то на момент постановления приговора срок давности привлечения Бушуева М.А. за данные преступления к уголовной ответственности истек, поэтому Бушуева М.А. от наказания за данные преступления необходимо освободить.

Ввиду уменьшения объема обвинения, подлежит смягчению назначенное Бушуеву М.А. наказание за каждое из преступлений, так и по совокупности преступлений.

Кроме того, учитывая, что все преступления, за которые Бушуев М.А. осужден, являются преступлениями небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание ему назначается по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В связи с изменением данного приговора президиум находит необходимым внести изменения и в приговор Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода Нижегородской области от 4 июня 2010 года в отношении Бушуева М.А., поскольку данным приговором Бушуеву М.А. назначено наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, а кроме того он осужден за четыре преступления, предусмотренных п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, то есть за четыре хищения чужого имущества, совершенных группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в хранилище, то есть и при вынесении данного приговора вывод суда о правовой оценке его действий не соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, в связи с чем судебное решение также подлежит изменению по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 409, п. 1 ч. 1 ст. 379 УПК РФ (в редакции, действовавшей до 1 января 2013 года), то есть в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Квалифицировав действия Бушуева М.А. по каждому из совершенных преступлений, суд, в том числе, указал на наличие квалифицирующего признака хищения - "с незаконным проникновением в хранилище".

По аналогичным основаниям, изложенным выше в отношении приговора Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года, президиум находит необходимым и по приговору Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода Нижегородской области от 4 июня 2010 года в отношении Бушуева М.А., по четырем преступлениям, совершенным Бушуевым М.А., исключить квалифицирующий признак "с незаконным проникновением в хранилище" квалифицировать их как преступления, предусмотренные п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Ввиду уменьшения объема обвинения, подлежит смягчению назначенное Бушуеву М.А. наказание за каждое из преступлений, совершенных группой лиц по предварительному сговору, так и по совокупности преступлений, как по данному приговору, так и по совокупности с преступлениями, за которые он осужден приговором Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года.

Президиум не усматривает оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), руководствуясь при этом фактическими обстоятельствами и степенью общественной опасности совершенных Бушуевым М.А. преступлений.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ (в редакции, действовавшей до 1 января 2013 года), президиум Нижегородского областного суда постановил:

приговор Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года, а также постановление судьи Ленинского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 25.04.2011 г. в отношении Бушуева Марка Аркадьевича изменить:

по всем преступлениям, совершенным Бушуевым М.А., исключить квалифицирующий признак "с незаконным проникновением в хранилище";

действия Бушуева М.А.:

по каждому из восьми преступлений (в отношении ООО "П", ИП "С.Р.Х.", ОАО "СНН", ООО "П", ООО "А", ООО "Н", ООО "И", ОАО "СНН") квалифицировать по ч. 1 ст. 158 УК РФ, за каждое из которых назначить по 4 месяца исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 5% из заработка;

Бушуева М.А. за семь преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (от 17 января 2008 года, 12 февраля 2008 года, 07, 12, 24, 29 ноября 2008 года, 5 декабря 2008 года), от наказания освободить на основании ч. 8 ст. 302 и п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ - за истечением сроков давности уголовного преследования;

по каждому из девяти преступлений (в отношении ОАО "СНН" от 20 октября, от 1, 1, 16 и 24 ноября, 3 декабря 2008 года, в отношении ООО "В" от 22 октября 2008 года, в отношении ООО "Р" от 30 ноября 2008 года, в отношении ИП "З.Д.В. от 5 декабря 2008 года) квалифицировать по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за каждое из которых назначить по 4 месяца исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 5% из заработка;

преступление, совершенное 28 октября 2008 года в отношении ОАО "СНН", квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за которое назначить 4 месяца исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 5% из заработка;

преступление от 11 мая 2009 года в отношении ИП "Ш.И.В." квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, за которое назначить наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы, без штрафа;

исключить из приговора указание на назначение Бушуеву М.А. наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ и назначенное по ней наказание;

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции ФЗ от 7.12.2011 г. N 420-ФЗ) и ст. 71 УК РФ, из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ, путем частичного сложения наказаний, назначенных за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ, за девять преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, окончательное наказание, по совокупности преступлений, назначить путем частичного сложения наказаний, в виде лишения свободы на срок 2 года, без штрафа.

Приговор Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода Нижегородской области от 4 июня 2010 года, а также постановление судьи Ленинского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 25.04.2011 г. в отношении Бушуева М.А. изменить:

по всем преступлениям, совершенным Бушуевым М.А., исключить квалифицирующий признак "с незаконным проникновением в хранилище";

каждое из трех преступлений (от 27.10.2008 г., от 03.11.2008 г., от 09.11.2008 г.) квалифицировать по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с учетом правил ч.ч. 4, 6 ст. 88 УК РФ, за каждое из которых назначить наказание в виде исправительных работ на 11 месяцев, в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим наказание в виде исправительных работ, но в районе места жительства осужденного, с удержанием 10% из заработной платы в доход государства;

преступление от 03.12.2008 г. квалифицировать по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, за которое назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний по правилам ст. 71 УК РФ - с учетом соответствия трех дней исправительных работ одному дню лишения свободы, Бушуеву М.А. смягчить наказание до 2 лет 4 месяцев лишения свободы.

Наказание, назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, с наказанием, назначенным по приговору Дзержинского городского суда Нижегородской области от 28 января 2010 года, смягчить до 2 лет 8 месяцев лишения свободы.

В остальной части эти же судебные решения в отношении Бушуева М.А. оставить без изменения.

Председательствующий

А.В. Бондар