Определение Московского областного суда от 12 ноября 2009 г. по делу N 33-20078 Решение суда подлежит отмене, поскольку отсутствие согласия на удовлетворение заявления матери безвестно отсутствующего, равно как и факт возбуждения уголовного дела в отношении него в связи с самовольным оставлением расположения войсковой части, правового значения не имеют (извлечение)

Определение Московского областного суда
от 12 ноября 2009 г.
(извлечение)

Дело N 33-20078

Командир войсковой части 18938 обратился в суд с заявлением о признании безвестно отсутствующим военнослужащего срочной службы Б.Б.И., 1987 года рождения.

Требование обосновано тем, что Б.Б.И. 05 мая 2006 г. самовольно оставил часть по причине нежелания служить, с этого времени о его судьбе и месте нахождения ничего не известно. По факту отсутствия таких сведений было заведено розыскное дело, однако проведенные в рамках указанного дела мероприятия никакого результата в установлении места нахождения военнослужащего не дали.

Поскольку в соответствии с п. 7 ст. 51 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим или объявленным умершим, исключается из списков личного состава воинской части со следующего дня после дня вступления в законную силу соответствующего решения суда, признание Б.Б.И. безвестно отсутствующим необходимо для исключения из списков войсковой части.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя войсковой части и заинтересованного лица - Б.Д.Т. Представитель Наро-Фоминской городской прокуратуры возражала против удовлетворения заявления.

Решением суда в удовлетворении заявления отказано.

В кассационной жалобе ставится вопрос об отмене решения суда.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Отказывая в удовлетворении заявления командира войсковой части 18938, суд исходил из того, что мать Б.Д.Т. возражает против признания ее сына Б.Б.И. безвестно отсутствующим и, кроме того, по сведения военно-следственного управления при прокуратуре Наро-Фоминского гарнизона в отношении Б.Б.И. возбуждено уголовное дело по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 337 УК РФ, он привлечен в качестве обвиняемого и объявлен его розыск.

С такими выводами суда первой инстанции согласиться нельзя, поскольку они противоречат требованиям материального права и гражданско-процессуального закона.

В соответствии с абз. 1 ст. 42 ГК РФ гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

Командир войсковой части 18938, в которой Б.Б.И. до 05 мая 2006 г. проходил военную службу по призыву, является заинтересованным лицом, поскольку в соответствии с пп. "м" п. 1 ст. 37 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, а также гражданин, проходящий военные сборы, считаются исполняющими обязанности военной службы в случае безвестного отсутствия - до признания военнослужащего в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим. Аналогичное положение содержится в абз. 2 п. 8 ст. 2 ФЗ "О статусе военнослужащих".

В силу ст. 2 названного выше закона днем окончания военной службы считается день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы, гибелью (смертью), признанием безвестно отсутствующим или объявлением умершим. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее окончания срока военной службы). Исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы не допускается в случаях, когда военнослужащий безвестно отсутствует - до признания его безвестно отсутствующим или объявления его умершим.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, Б.Б.И., 28 июня 2005 года рождения, был призван на военную службу Аценским РВК Читинской области 23.06.2005 г.

05 мая 2006 г. он самовольно оставил расположение войсковой части 18938 и с указанной даты командованию войсковой части и матери Б.Б.И. не известно его место нахождения.

Обстоятельства самовольного оставления места службы подтверждены письменными объяснениями рядового И.A.M. (л.л.д. 15, 17-18), проведенным войсковой частью административным расследованием (л.д. 11-13).

Из Рапорта о проведенных командованием части розыскных мероприятий (л.д. 25-26) следует, что были приняты все необходимые меры по установлению места нахождения Б.Б.И., однако ни мать, ни другие родственники, а также сослуживцы и медицинские работники медсанчасти, где ранее Б.Б.И. находился на лечении, не смогли дать какого-либо ответа.

При таких обстоятельствах имеются основания для удовлетворения заявления Командира войсковой части 18938 о признании военнослужащего Б.Б.И. безвестно отсутствующим.

При этом отсутствие согласия на удовлетворение заявления матери Б. - Б.Д.Т., равно как и факт возбуждения уголовного дела в отношении него в связи с самовольным оставлением расположения войсковой части, правового значения не имеют.

В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 347 ГПК РФ суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. Суд оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в обжалованном решении суда факты и правоотношения или устанавливает новые факты и правоотношения.

Судебная коллегия, оценивая имеющиеся в деле доказательства, приходит к выводу о том, что по делу возможно принять новое решение об удовлетворении заявления Командира войсковой части 18938 по основаниям, указанным выше.

Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия определила:

Решение Наро-Фоминского городского суда от 12 августа 2009 г. отменить.

Принять по делу новое решение.

Признать Б.Б.И., 18 мая 1987 года рождения, уроженца п. Орловский, Аценского района, Читинской области, проходившего военную службу по призыву в войсковой части 18938, безвестно отсутствующим.