Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области от 4 февраля 2011 г. "По делу N 04-19/53-10 о нарушении антимонопольного законодательства"

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области (далее - Управление) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:

Председателя Комиссии:
XXX	-	заместителя руководителя Управления;
Членов Комиссии:
XXX	-	начальника отдела контроля финансовых рынков Управления;
XXX	-	специалиста 1 разряда отдела контроля финансовых рынков Управления;
XXX	-	специалиста 1 разряда правового отдела Управления

рассмотрев дело N 04-19/53-10, возбужденное по признакам нарушения Министерством экономики Московской области (143407, Московская область, г. Красногорск-7, бульвар Строителей, д. 1) (далее - Министерство) статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), а также по признакам нарушения Министерством и Некоммерческой организацией "Московский областной гарантийный фонд содействия кредитованию субъектов малого и среднего предпринимательства" (143400, Московская область, г. Красногорск, ул. Пионерская, д. 1) (далее - Фонд) статьи 16 Закона о защите конкуренции, в присутствии представителей, уведомленных надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела:

1. Министерства XXX (доверенность от XXX N XX) и XXX. (доверенность от XXX N XXX).

2. Фонда XXX (доверенность от XXX N ХХ) и Исполнительного директора Фонда XXX

3. Банка "ВТБ 24" (ЗАО) XXX (доверенность от XXX N XXX) и XXX (доверенность от XXX N XXX).

4. ОАО АКБ "РОСБАНК" XXX (доверенность от XXX X N XXX).

5. ОАО "Промсвязьбанк" XXX (доверенность от XXX N XXX).

6. Банка "Возрождение" (ОАО) XXX (доверенность от XXX N XXX).

7. ОАО "УРАЛСИБ" XXX (доверенность от XXX N XXX). Среднерусский банк Сбербанка России (ОАО) на заседание Комиссии по рассмотрению дела N 04-19/53-10 о нарушении антимонопольного законодательства не явился.

Вместе с тем, Среднерусский банк Сбербанка России (ОАО) ходатайствовал о рассмотрении дела N 04-19/53-10 о нарушении антимонопольного законодательства без его участия (ходатайство приобщено к материалам дела). Установила:

В адрес Управления поступили уведомления о соглашениях Среднерусского банка Сбербанка России (ОАО) о заключении соглашения о сотрудничестве между Министерством и Среднерусским банком Сбербанка России (ОАО) от 11.01.2010 и соглашения о сотрудничестве между Фондом и Среднерусским банком Сбербанка России (ОАО) от 11.01.2010.

В ходе рассмотрения данных уведомлений о соглашениях Управлением были направлены в адрес Министерства, Фонда и Среднерусского банка Сбербанка России (ОАО) запросы информации.

По результатам анализа полученных документов и сведений, а также в ходе рассмотрения дела Комиссией установлено следующее.

I. Фонд. Создание и деятельность.

В рамках реализации долгосрочной целевой программы Московской области "Развитие субъектов малого и среднего предпринимательства Московской области на 2009-2012 годы", утвержденной Постановлением Правительства Московской области от 29.01.2009 N 71/2 и в соответствии с Постановлением Правительства Московской области от 26.05.2009 N 401/17 "О некоммерческой организации "Московский областной гарантийный фонд содействия кредитованию субъектов малого и среднего предпринимательства" создан Фонд.

Устав Фонда утвержден Распоряжением Министерства от 11.08.2009 N 44-РМ "Об утверждении Устава и состава Попечительского совета некоммерческой организации "Московский областной гарантийный фонд содействия кредитованию субъектов малого и среднего предпринимательства".

Учредителем Фонда в соответствии с Уставом Фонда является Министерство.

Фонд считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном законодательством порядке, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В качестве добровольного имущественного взноса на основную деятельность Фонду перечислено 495,7 млн. руб. (85,7 млн. руб. из бюджета Московской области и 410,0 млн. руб. из федерального бюджета).

Основным видом деятельности Фонда является предоставление поручительств по обязательствам (кредитные договоры, договоры займа, договоры лизинга) субъектов малого и среднего предпринимательства и организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства Московской области.

Также, в соответствии с пунктом 2.3.5 Устава - для достижения уставных целей Фонд вправе осуществлять координацию взаимодействия лизинговых компаний и субъектов малого и среднего предпринимательства и организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, в целях оптимизации процессов и процедур получения кредитов, займов, лизинга машин и оборудования.

Фондом заключены соглашения о порядке сотрудничества по программе предоставления поручительств (далее - Соглашение) с несколькими кредитными организациями (далее -Банк-партнер).

Фонд предоставляет поручительства субъектам малого и среднего предпринимательства, привлекающим банковские кредиты, а Банк-партнер в свою очередь предоставляет такие кредиты, основным обеспечением по которым выступает поручительство Фонда.

Отношения между Банком-партнером и Фондом по каждому кредиту, привлекаемому конкретным заемщиком, оформляются путем заключения отдельного договора поручительства, в порядке и форме, установленными внутренними регламентными документами Банка-партнера, Фонда и Соглашением.

Из представленной Фондом информации (вх. от 24.09.2010 N 8229) по состоянию на 01.08.2010 Банками-партнерами Фонда являются следующие кредитные организации:

1) АК Сбербанк России (ОАО);

2) ОАО "Промсвязьбанк";

3) Банк ВТБ 24 (ЗАО);

4) Банк "Возрождение" (ОАО);

5) АКБ "Росбанк" (ОАО);

6) ОАО "БАНК УРАЛСИБ";

7) АКБ "ПЕРЕСВЕТ";

8) ОАО "НОМОС-БАНК";

9) АКБ "Русь-Банк";

10) АКБ "Кредит-Москва";

11) ЗАО "Мираф-Банк".

В соответствии с типовой формой Соглашения (Приложение к Регламенту отбора банков для участия в программе предоставления поручительств Фонда, утвержденному приказом министра экономики Правительства Московской области от 13.05.2010 N 81) одной из задач данного Соглашения является реализация программы развития кредитования субъектов малого и среднего предпринимательства, организаций, образующий инфраструктуру поддержки малого и среднего предпринимательства Московской области при получении ими кредитов в Банке-партнере (далее - Программа Фонда).

Следует отметить, что в соответствии с пунктом 4.1 типовой формы Соглашения в обязанности Фонда входит следующая деятельность:

- проведение активной политики по информированию субъектов малого и среднего предпринимательства, организаций, образующих инфраструктуру поддержки малого и среднего предпринимательства Московской области о Программе Фонда;

II. Соглашения Фонда с Банками-партнерами.

- использование ссылок на Банк-партнер при реализации Фондом политики по информированию субъектов малого и среднего предпринимательства, организаций, образующих инфраструктуру малого и среднего предпринимательства Московской области о Программе Фонда, в том числе обеспечение доступа к ссылке на сайт Банка-партнера на сайте Фонда.

Управлением данная деятельность в рамках Соглашения квалифицируется как реклама кредитных организаций, включенных в перечень Банков - партнеров.

Так, на официальном сайте Фонда (www.mosreg-garant.ru) указано, что для получения кредита под поручительство Фонда субъектам малого и среднего предпринимательства необходимо обратиться в один из Банков-партнеров Фонда. Далее представлен список Банков-партнеров с пометкой, что "поручительство Фонда предоставляется при получении кредита в следующих Банках-партнерах" (Протокол осмотра официального сайта Фонда от 12.10.2010).

Также, на официальном сайте Министерства (www.me.mosreg.ru/main//) в разделе "11.2. Актуальная информация" размещен список Банков-партнеров, в которые субъектам малого и среднего предпринимательства Московской области предлагается обратиться для получения кредита (Протокол осмотра официального сайта Министерства от 12.10.2010).

I. Министерство - как высший орган управления Фонда.

В соответствии с Постановлением Правительства Московской области от 26.05.2009 N 401/17 "О некоммерческой организации "Московский областной гарантийный фонд содействия кредитованию субъектов малого и среднего предпринимательства" Министерство учредило Фонд.

В рамках реализации долгосрочной целевой программы Московской области "Развитие субъектов малого и среднего предпринимательства Московской области на 2009-2012 годы" Министерство предоставляет субсидии за счет средств областного и федерального бюджетов, а также исполняет функции высшего органа управления Фонда.

В соответствии с пунктом 1.3 Устава Фонда, утвержденного Распоряжением Министерства экономики Московской области от 11.08.2009 N 44-РМ, учредителем Фонда является Министерство.

В пункте 4.1 Устава также сказано, что высшим органом управления Фонда является учредитель - Министерство.

К исключительной компетенции Министерства, как высшего органа управления Фонда, в соответствии с пунктом 4.2 Устава Фонда, относится:

- утверждение порядка конкурсного отбора и принятие решения о выборе управляющей компании (подпункт 6 пункта 4.2 Устава Фонда);

- согласование внутренних документов, регламентирующих деятельность Фонда и его органов управления (подпункт 8 пункта 4.2 Устава Фонда);

- утверждение результатов конкурсов, проводимых Фондом (подпункт 10 пункта 4.2 Устава Фонда);

- утверждение порядка отбора банков (подпункт 11 пункта 4.2 Устава Фонда).

II. Отбор Банков-партнеров.

Отбор кредитных организаций проводится Фондом в рамках своей уставной деятельности, направленной на предоставление поручительств по обязательствам субъектов малого и среднего предпринимательства и организаций, образующих инфраструктуру малого и среднего предпринимательства Московской области.

До издания приказа Министерства экономического развития Российской Федерации (далее - Минэкономразвития России) от 24.12.2009 N 545 "О внесении изменений в приказ Минэкономразвития России от 30.01.2009 N 31 "О мерах по реализации в 2009 году мероприятий по государственной поддержке малого и среднего предпринимательства" (далее - Приказ Минэкономразвития России от 24.12.2009 N 545) отбор Банков-партнеров Фонда производился на основании Регламента принятия решения о заключении с банками соглашения о сотрудничестве по программе предоставления поручительств Фондом, утвержденного Приказом министра экономики Правительства Московской области от 09.11.2009 N 160 (далее - Регламент от 09.11.2009 N 160).

1. В соответствии с пунктом 2.1 Регламента от 09.11.2009 N 160 для участия в Программе Фонда кредитная организация должна соответствовать определенным требованиям.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2.3 Регламента от 09.11.2009 N 160, Министерство вправе, в порядке исключения, принять решение о включении в Программу Фонда кредитной организации, не отвечающей требованиям, установленным пунктом 2.1 Регламента от 09.11.2009 N 160.

Фонд привлекает к сотрудничеству кредитные организации, как в режиме двустороннего информационного обмена, так и посредством публичного объявления отбора на конкурсной основе. Кредитная организация, желающая принять участие в Программе Фонда, направляет на имя исполнительного директора Фонда заявление с приложением определенных документов (пункт 3.1 и 3.3 Регламента от 09.11.2009 N 160).

Решения об установлении количества Банков-партнеров, установлении и изменении (уменьшения или увеличения) общего лимита поручительств и лимита поручительств на один Банк-партнер, размещения "депозита формируются и утверждаются Министерством (пункт 3.6 Регламента от 09.11.2009 N 160)

Также, в соответствии с пунктом 3.12 Регламента от 09.11.2009 N 160 Решение о результатах отбора Банков-партнеров вступает в силу после утверждения Министерством.

Следует отметить, что на основании Регламента от 09.11.2009 N 160, Распоряжением Министерства от 29.12.2009 N 143-РМ утверждено Решение о результатах отбора банков для участия в Программе Фонда, с которыми Фонду необходимо заключить соглашения о сотрудничестве.

В соответствии с данным Решением о результатах отбора банков для участия в Программе Фонда, общий лимит поручительств Фонда на 1-е полугодие 2010 года установлен в размене 500 000 000 (пятьсот миллионов) рублей, а также в состав участников программы Фонда, в качестве Банков-партнеров, включены 6 кредитных организаций с установленным для них

N	Банк	Лимит поручительств, млн. руб.
1	Среднерусский банк Сбербанка России (ОАО)	100
2	Промсвязьбанк (ОАО)	50
3	Банк ВТБ24 (ЗАО)	100
4	АКБ Росбанк (ОАО)	50
5	Банк Возрождение (ОАО)	50
6	Банк Уралсиб (ОАО)	10
Итого:		360

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 6 Решения о результатах отбора банков для участия в Программе Фонда при получении Фондом средств в виде дополнительного финансирования или за счет собственной деятельности, Фонд размещает их на депозитных счетах Банков-партнеров в объеме, не превышающем двукратный размер установленного лимита поручительств перед этим Банком-партнером. Данное ограничение не распространяется на Банки-партнеры с государственным участием: Среднерусский банк Сбербанка России (ОАО) и Банк ВТБ24 (ЗАО).

2. После издания Приказа от 24.12.2009 N 545 Приказом министра экономики Правительства Московской области от 13.05.2010 N 81 утвержден новый Регламент отбора банков для участия в программе предоставления поручительств Фонда (далее - Регламент от 13.05.2010 N 81), в соответствии с которым отбор Банков-партнеров проводится по конкурсу в соответствии с требованиями, установленными Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Вместе с тем, по информации Фонда, порядок и критерии отбора Банков-партнеров разработаны в соответствии с Приказом Минэкономразвития России от 16.02.2010 N 59 "О мерах по реализации в 2010 году мероприятий по государственной поддержке малого и среднего предпринимательства" (далее - Приказ Минэкономразвития России от 16.02.2010 N 59), а также с Приказом Минэкономразвития России от 24.12.2009 N 545, в соответствии с которыми регламентируется деятельность фондов, получивших субсидии за счет средств федерального бюджета Российской Федерации, а также порядок взаимодействия Фонда с Банками-партнерами, в том числе по размещению денежных средств Фонда в банках и заключение с ними соглашений о предоставлении поручительств субъектам малого и среднего предпринимательства.

Следует отметить, что указанные приказы Минэкономразвития России не зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации и не были опубликованы.

В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 23.05.1996 N 763 нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний.

На основании изложенного, на вышеуказанные приказы Минэкономразвития России нельзя ссылаться при разрешении споров.

Приказ Минэкономразвития России от 24.12.2009 N 545 и Приказ Минэкономразвития России от 16.02.2010 N 59 изданы в целях реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 27.02.2009 N 178 "О распределении и предоставлении субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на государственную поддержку малого и среднего предпринимательства, включая крестьянские (фермерские) хозяйства" (далее - Постановление Правительства Российской Федерации от 27.02.2009 N 178.

В соответствии с пунктом 3 части 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.02.2009 N 178 субсидии предоставляются бюджетам субъектов Российской Федерации, прошедших отбор в порядке и на условиях, которые установлены Минэкономразвития России.

Согласно пункту 6 части 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.02.2009 N 178 Минэкономразвития России не переданы полномочия по определению порядка и условий отбора банков для предоставления кредитов субъектам малого и среднего предпринимательства и организациям инфраструктуры поддержки малого и среднего предпринимательства под поручительства региональных гарантийных фондов (в частности Фонду).

Вместе с тем, в соответствии с Регламентом от 13.05.2010 N 81 проведены конкурсные отборы Банков-партнеров для участия в программе Фонда от 22.06.2010 и от 05.10.2010 (конкурсная документация прилагается к материалам дела).

Следует отметить, что при принятии решения о проведении конкурсного отбора Банков учитывается наличие у Фонда свободного (нераспределенного между Банками) лимита поручительств.

I. Лимит поручительств.

На каждый Банк-партнер устанавливается лимит поручительств - максимальный объем одновременно действующих поручительств Фонда перед конкретным Банком-партнером.

Вместе с тем, на все Банки-партнеры устанавливается общий лимит поручительств, то есть максимальный объем всех одновременно действующих поручительств Фонда перед Банками-партнерами.

Лимит поручительств рассчитывается в соответствии с Порядком расчета общего лимита поручительств Фонда, утвержденным приказом исполнительного директора Фонда от 12.05.2010 N 10/7, согласованным с министром экономики Правительства Московской области.

В соответствии с приказом исполнительного директора Фонда от 19.07.2010 N 10/09, согласованным с министром экономики Правительства Московской области, установлен следующий лимит поручительств и лимит поручительств Банков-партнеров Фонда:

1. Общий лимит поручительств Фонда установлен в размере 540 000 000 (пятьсот сорок миллионов) рублей.

2. Лимиты поручительств на Банки-партнеры Фонда установлены в

N	Банк	Лимит поручительств, млн. руб.
1	Среднерусский банк Сбербанка России	100
2	Промсвязьбанк	50
3	Банк ВТБ24	100
4	АКБ Росбанк	50
5	Банк Возрождение	50
6	Банк Уралсиб	10
7	Банк Кредит-Москва	30
8	Номос-Банк	40
9	Мираф-Банк	15
10	Русь-Банк	15
11	Банк-Пересвет	80
	Итого	540

Порядок предоставления поручительств определен Регламентом предоставления поручительств по кредитным договорам и исполнения обязательств по договорам поручительства Фонда, утвержденным приказом исполнительного директора Фонда от 19.07.2010 N 10/11, согласованным с министром экономики Правительства Московской области (далее - Регламент от 19.07.2010 N 10/11).

В соответствии с Регламентом от 19.07.2010 N 10/11, поручительства Фонда предоставляются субъектам малого и среднего предпринимательства и организациям инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства Московской области (далее - Заемщик) отвечающим определенным требованиям, которые указаны в пункте 2.1 Регламента от 19.07.2010 N 10/11.

Также, пунктом 2.10 Регламента от 19.07.2010 N 10/11 установлен порядок определения максимального размера поручительства в отношении Заемщика.

Вместе с тем, в пункте 2.8 Регламента от 19.07.2010 N 10/11 сказано, что Министерство вправе принять решение о предоставлении поручительства Фонда заемщику, не отвечающему требованиям пункта 2.1 Регламента от 19.07.2010 N 10/11, также в случаях не соблюдения требования пункта 2.10 Регламента от 19.07.2010 N 10/11.

Одновременно с этим, пунктом 2.11 Регламента от 19.07.2010 N 10/11 определено, что в соответствии с решением Министерства поручительство Фонда может также обеспечивать выплату процентов по фактически полученной сумме кредита (займа).

По информации Министерства (вх. от 18.11.2010 N 10345) по состоянию на 18.11.2010 Фондом выдано 56 поручительств субъектам малого и среднего предпринимательства на сумму 106,5 млн. руб.

Таким образом, отбор Банков-партнеров путем проведения конкурса и дальнейшее распределение лимита поручительств между ними приводит к ограничению количества кредитных организаций, к которым могут обратиться субъекты малого и среднего предпринимательства для получения кредита под поручительство Фонда.

Так как лимиты поручительств распределяются между отобранными банками и для работы по выдаче кредитов субъектам малого и среднего предпринимательства под поручительства Фонда другим банкам следует ждать до момента проведения следующего конкурсного отбора.

Сведения о реализации Программы поддержки малого и среднего предпринимательства, а также информация о Банках-партнерах, в которые могут обратиться субъекты малого и среднего предпринимательства за кредитом под поручительство Фонда, размещаются в средствах массовой информации на официальных сайтах в сети Интернет, в том числе на официальных сайтах Министерства и Фонда, что ставит отобранные Банки-партнеры в преимущественное положение в сравнении с другими кредитными организациями.

По мнению Комиссии, субъекты малого и среднего предпринимательства свободны в выборе банка, в котором им удобней и более выгодно взять кредит (при условии, что банками не установлены специальные процентные ставки по кредитам для субъектов малого и среднего предпринимательства).

По информации, полученной на заседании Комиссии от Банков-партнеров, наличие у заемщика (субъекта малого и среднего предпринимательства) поручительства Фонда не влияет на размер процентной ставки по кредиту или на требования к заемщику при выдачи кредита и рассматриваются банками на равные с иными поручительствами.

При желании заемщика взять кредит под поручительства Фонда (на платной основе) банк или заемщик обращается в Фонд.

Для упрощения последующей работы Фонда и банка между ними могут быть заключены соглашения о сотрудничестве, но их наличие не должно ограничивать и обязывать заемщиков по выбору кредитной организации.

Комиссия, изучив материалы дела и выслушав объяснения сторон, пришла к выводу, о наличии в действиях Министерства нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, в части осуществления действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке банковских услуг, выразившегося в:

- установлении требований к кредитным организациям для участия в Программе Фонда;

- выборе ограниченного количества Банков-партнеров Программы Фонда;

- установлении и распределении между отобранными Банками-партнерами лимитов поручительств.

Обстоятельства прекращения рассмотрения дела отсутствуют. Руководствуясь частью 1 статьи 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия решила:

1. Ходатайство Банка "ВТБ 24" (ЗАО) о привлечении к участию в рассмотрении дела N 04-19/53-10 о нарушении антимонопольного законодательства в качестве заинтересованного лица Минэкономразвития России (вх. от 17.12.2010 N 11141) - отклонить.

2. В отношении Министерства и Фонда по признакам нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции в части осуществления действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке банковских услуг, производство по делу прекратить.

3. Признать Министерство нарушившим часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, в части осуществления действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке банковских услуг.

4. Выдать Министерству Предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, установленного пунктом 3 настоящего Решения.

5. Материалы дела N 04-19/53-10 о нарушении антимонопольного законодательства передать должностному лицу для проведения административного расследования и принять меры в соответствии со статьей 14.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия, путем подачи заявления в арбитражный суд.

Примечание: За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Председатель Комиссии:

XXX

Членов Комиссии:

XXX

XXX

XXX