Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 4 августа 2011 г. N Ф03-3453/11 по делу N А51-16645/2010

г. Хабаровск

04 августа 2011 г.

N Ф03-3453/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 04 августа 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: Барбатова А.Н.

Судей: Карпушиной Т.Н., Шведова А.А.

при участии:

от истца: Савенок Д.В., представитель по доверенности б/н от 18.10.2010;

от ответчика: Корнейкова И.А., представитель по доверенности от 06.12.2010 N ДЭК-20-15/222 Д; Царегородцев П.А., представитель по доверенности от 25.01.2011 N ДЭК-20-15/602

от третьего лица: представитель не явился

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение от 10.02.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011

по делу N А51-16645/2010

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Карандашова Е.В., в апелляционном суде судьи Чижиков И.С., Ротко Л.Ю., Шевченко С.В.

По иску индивидуального предпринимателя Матусевича Александра Леонидовича

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть"

об обязании совершить действия

Индивидуальный предприниматель Матусевич Александр Леонидович (ОГРНИП 304250825099267, место жительства: Приморский край, г.Находка, ул.Комсомольская, 36/41) обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660, место нахождения: 690091, Приморский край, г.Владивосток, ул.Тигровая, 19, далее - ОАО "ДЭК") о запрещении ограничения в подаче электроэнергии и полного её отключения на основании акта о неучтённом потреблении электроэнергии от 28.09.2010 N 002883 (с учётом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" (ОГРН 1052501657856, место нахождения: Приморский край, г.Находка, ул.Портовая, 3, 40).

Решением от 10.02.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011, иск удовлетворён.

Судебные акты мотивированы тем, что составленный ответчиком акт о неучтённом потреблении электроэнергии от 28.09.2010 N 002883 не соответствует требованиям пункта 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила), поэтому не может служить основанием для ограничения или прекращения подачи истцу электроэнергии.

В кассационной жалобе ОАО "ДЭК" просит решение и постановление апелляционного суда отменить. В обоснование жалобы приводит доводы о соблюдении при оформлении акта от 28.09.2010 требований действующего законодательства, неисполнении истцом обязанности по обеспечению сохранности пломб госповерителя на приборах учёта, что, по мнению заявителя, подтверждается представленными в деле доказательствами.

В отзыве на кассационную жалобу ИП Матусевич А.Л. выражает согласие с принятыми по делу судебными актами и просит оставить их без изменения.

В судебном заседании кассационной инстанции, проведённом с использованием систем видеоконференц-связи в порядке статьи 153.1 АПК РФ, представители ОАО "ДЭК" поддержали доводы кассационной жалобы и дали по ним пояснения.

Представитель ИП Матусевича А.Л. против доводов жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве.

Проверив законность решения от 10.02.2011, постановления от 25.04.2011, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что основания для их отмены, предусмотренные статьёй 288 АПК РФ, отсутствуют.

Как установлено арбитражными судами, 14.08.2007 между ОАО "ДЭК" (гарантирующий поставщик) и ИП Матусевичем А.Л. (покупатель) заключён договор энергоснабжения N 1814 сроком действия с 14.08.2007 по 31.12.2007 с условием ежегодного продления, по которому гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлечённых третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель - оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Пунктом 3.1.2 договора предусмотрена обязанность покупателя обеспечить сохранность и исправность измерительного комплекса, а также средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

Согласно пункту 7.2 договора, в случае обнаружения безучётного потребления или нарушении работы измерительного комплекса по вине покупателя (в том числе сорвана или нарушена пломба государственной поверки или пломба гарантирующего поставщика (территориальной сетевой организации), разбито стекло на электросчётчике, повреждены кожух или клеммная крышка электросчётчика) расчет объема потребления электрической энергии осуществляется по установленной (присоединённой) мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучтённом потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки и до восстановления учёта электрической энергии и составления акта о приёмке учёта представителем сетевой организации или гарантирующего поставщика.

15.09.2010 представителями ОАО "ДЭК" в присутствии представителя ИП Матусевича А.Л. проведено техническое обследование состояния измерительного комплекса покупателя, результаты которого отражены в акте: сфальсифицирована пломба энергоснабжающей организации, имеется подозрение на фальсификацию пломб госповерителя, имеется трещина длиной 5 см на корпусе счётчика в районе счётного механизма.

По результатам проверки приборов учёта покупателя, проведенной 15.09.2010, 28.09.2010 в отношении ИП Матусевича А.Л. представителями ОАО "ДЭК" составлен акт N 002883 о неучтённом потреблении электроэнергии, на основании которого произведен расчёт объёма безучётно потребленной покупателем электроэнергии и выставлен счёт-фактура от 30.09.2010 N 70500044454 на сумму 3 146 459 руб. 66 коп., ввиду неоплаты которой предприниматель предупреждён о предстоящем ограничении подачи электроэнергии.

Ссылаясь на нарушение гарантирующим поставщиком при составлении акта о неучтённом потреблении электроэнергии требований закона и отсутствие со стороны покупателя вмешательства в работу приборов учёта, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Пунктом 151 Правил предусмотрено право субъектов электроэнергетики, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовых организаций, гарантирующих поставщиков и сетевых организаций, проводить проверки соблюдения потребителями условий заключённых договоров, определяющих порядок учёта поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Согласно пункту 152 Правил по факту выявленного безучётного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтённом потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчёты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтённом потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учёта на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтённом потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтённом потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтённом потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Исследовав и оценив в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства в их совокупности, арбитражные суды установили, что при составлении акта о неучтённом потреблении электроэнергии от 28.09.2010 N 002883 ни предприниматель, ни его представитель не присутствовали. Доказательств того, что истец приглашался для составления акта о неучтённом потреблении электроэнергии и отказался от присутствия при его составлении либо отказался подписать составленный акт, судами не установлено. Судами не принято в качестве такого доказательства письмо ОАО "ДЭК" от 16.09.2010 N 607-3/3492 с подписью Кулешовой Л.Ю. о его получении, поскольку установлено, что указанное лицо не является уполномоченным представителем истца и не состоит с ним в трудовых отношениях.

Также суды установили, что акт о неучтённом потреблении электроэнергии от 28.09.2010 N 002883 по содержанию не соответствует пункту 152 Правил и не может быть признан достоверным доказательством ввиду несоответствия указанных в нём сведений о нарушениях акту от 15.09.2010, на основании которого он составлен.

Установив порочность акта о неучтённом потреблении электроэнергии, арбитражные суды обоснованно признали его не имеющим юридической силы и не влекущим правовых последствий, в том числе в виде ограничения или прекращения подачи покупателю электрической энергии, и обоснованно удовлетворили исковые требования.

Довод заявителя кассационной жалобы о несогласии с выводами судебных инстанций отклоняется как направленный на переоценку представленных в дело доказательств, что не допускается правилами главы 35 АПК РФ в суде кассационной инстанции.

Учитывая изложенное, решение от 10.02.2011 и постановление от 25.04.2011 соответствуют установленным по делу обстоятельствам и приняты с правильным применением норм материального и процессуального права, поэтому основания для их отмены и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 10.02.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2011 по делу N А51-16645/2010 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н.Барбатов

Судьи

Т.Н.Карпушина А.А.Шведов