Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29 августа 2011 г. N Ф03-3847/11 по делу N А51-18503/2010

г. Хабаровск

29 августа 2011 г.

N Ф03-3847/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 29 августа 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: А.Н.Барбатова

Судей: А.А.Шведова, Т.Н.Карпушиной

при участии

от ОАО "ДЭК": Новикова С.А. - главный юрисконсульт по доверенности от 10.12.2010 N ДЭК-20-15/197Д; Шаркун С.В. - начальник отдела по доверенности от 06.12.2010 N ДЭК-20-15/257Д

от ООО "Артемовская электросеть": Осипчук А.А. - представитель по доверенности от 08.07.2011 N 25 АА 0462591

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение от 12.05.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2011

по делу N А51-18503/2010

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Н.А.Галочкина, в апелляционном суде судьи: И.С.Чижиков, Л.Ю.Ротко, К.П.Засорин

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

о взыскании 28 229 794 руб. 56 коп.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" ( ОГРН 1072721001660, адрес регистрации: 690091, Приморский край, г.Владивосток, ул.Тигровая, 19, далее - ОАО "ДЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (ОГРН 1052500910648, адрес регистрации: 692760, Приморский край, г.Артем, ул.Кирова, 7А, далее - ООО "Артемовская электросеть", ответчик) о взыскании 28 229 794 руб. 56 коп., в том числе 26 980 987 руб. 07 коп. - стоимость фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ответчика за февраль, март 2010 года, 1 248 807 руб. 49 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 19.06.2010 по 17.02.2011.

Иск обоснован ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 01.12.2009 N 11/2010 в части своевременной оплаты стоимости потерь электроэнергии и наличием оснований для ее взыскания с ответчика в соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ.

Решением суда от 12.05.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2011, в иске отказано. Судебные акты мотивированы недоказанностью истцом объема фактических потерь в сетях ответчика в спорный период в заявленном размере и незаключенностью договора от 01.12.2009 N 11/2010.

В кассационной жалобе ОАО "ДЭК" просит принятые по делу судебные акты отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что судами неверно определен круг фактов, входящих в предмет доказывания по настоящему делу, а обязанность сетевой организации по оплате стоимости потерь электроэнергии предусмотрена законодательством Российской Федерации -пункт 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), пункт 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 861 (далее - Правила N 861). В связи с этим заявитель считает, что объем потерь электроэнергии, подтвержденный сетевой организацией, не требует доказывания со стороны ОАО "ДЭК" по настоящему делу.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Артемовская электросеть" выражает несогласие с приведенными в ней доводами и просит в ее удовлетворении отказать.

Участие в судебном заседании сторон обеспечено в соответствии с положениями статьи 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Приморского края.

В судебном заседании кассационной инстанции представители сторон привели доводы, соответствующие текстам кассационной жалобы и отзыва на нее.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, 01.12.2009 между сторонами подписан договор N 11/2010 купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь. В связи с несогласованием существенных условий договора арбитражные суды пришли к обоснованному выводу о незаключенности названного договора. Данный факт подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делу N А51-10610/2010.

Судами установлено, что в феврале, марте 2010 года истец оказывал ответчику услуги по продаже электрической энергии в количестве фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче ответчиком по своим сетям. Для оплаты ответчику были предъявлены счета-фактуры от 28.02.2010 N Д 0000000420, от 31.03.2010 N Д 0000000655, которые не были оплачены ООО "Артемовская электросеть" добровольно, что и послужило основанием для обращения ОАО "ДЭК" с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно пункту 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 120 Правил N 530 предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.

В соответствии с пунктом 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены.

Арбитражными судами установлено, что в обоснование своего расчета истец сослался на несогласованный им расчет объемов электроэнергии на компенсацию потерь, а также акты приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь, не подписанные ответчиком. При этом истец исходил из того, что содержащиеся в указанных документах данные, являются признанными ответчиком объемами потерь электроэнергии в его сетях.

Кроме того, расчет определении стоимости потерь произведен истцом на основании сведений о количестве комнат и граждан, проживающих в этих комнатах в спорный период, представленных ООО "Артем ИРЦ", которые правомерно не приняты арбитражными судами во внимание, поскольку согласно письмам ООО "Артем ИРЦ" от 13.12.2009 N 823, от 21.01.2011 N 21, от 29.03.2011 N 204, адресованных директору филиала ОАО "ДЭК", при сверке данных, предоставленных ОАО "ДЭК", было выявлено существенное несоответствие сведений о количестве проживающих в спорный период как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения.

Согласно пункту 136 Правил N 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Поскольку обстоятельства об объеме и стоимости фактических потерь ответчиком при рассмотрении настоящего дела не признаны в соответствии со статьями 49, 70 АПК РФ, а надлежащие первичные документы, позволяющие проверить указанный расчет отсутствуют, арбитражные суды пришли к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска ОАО "ДЭК" как в части взыскания с ответчика основного долга в предъявленной сумме, так и в части процентов за пользование чужими денежными средствами.

Довод заявителя жалобы о том, что объем потерь электроэнергии, указанный ответчиком в направленных им в адрес истца документах, признан ответчиком, кассационной инстанцией отклоняется как не основанный на материалах дела.

Иным доводам, изложенным в кассационной жалобе, арбитражными судами дана надлежащая оценка, оснований для иной оценке установленных судами обстоятельств у кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ не имеется.

При таких обстоятельствах оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 12.05.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2011 по делу N А51-18503/2010 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н.Барбатов

Судьи

А.А.Шведов Т.Н.Карпушина