Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 сентября 2011 г. N Ф03-3989/11 по делу N А51-19431/2010

г. Хабаровск

07 сентября 2011 г.

N Ф03-3989/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 сентября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего: О.В. Цирулик

Судей: О.Г. Красковской, Е.К. Яшкиной

при участии

от истца: Нетай Е.А., представитель, доверенность б/н от 10.12.2010

от ответчика: Власов Д.С., представитель, доверенность б/н от 09.12.2010, Сизов А.Б., представитель, доверенность б/н от 27.012011

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества с ограниченной ответственностью "РМДжМ Скотланд Лимитед" (Великобритания)

на решение от 14.02.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2011

по делу N А51-19431/2010 Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья С.Н. Горбачева, в апелляционном суде судьи: И.С. Чижиков, С.В. Шевченко, К.П. Засорин

По иску открытого акционерного общества "Наш дом-Приморье"

к акционерному обществу с ограниченной ответственностью "РМДжМ Скотланд Лимитед" (Великобритания)

о расторжении договора и взыскании 18 481 092 руб.

Открытое акционерное общество "Наш дом-Приморье" (далее - ОАО "Наш дом-Приморье", истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к акционерному обществу с ограниченной ответственностью "РМДжМ Скотланд Лимитед" (Великобритания) филиал в г. Москва (далее - АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед", ответчик) о расторжении договора N 7-ГП от 15.06.2010 и взыскании 18 481 092 руб. перечисленного по указанному договору аванса.

Решением суда от 14.02.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2011, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Судебные акты мотивированы установленным нарушением АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" сроков выполнения работ, дающим ОАО "Наш дом-Приморье" право требовать расторжения договора и возврата уплаченного аванса.

В кассационной жалобе АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" просит судебные акты отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права и несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела.

В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о необоснованном отклонении судами доводов АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" о том, что нарушение сроков выполнения работ связано с непредставлением истцом основополагающих для разработки проектной документации исходных данных, имеющейся просрочке кредитора, что исключает вину ответчика. Также заявитель ссылается на то, что часть проектных работ, соразмерная полученному ответчиком авансу, выполнена, результаты переданы истцу.

В объяснениях к кассационной жалобе, представленных в заседание суда кассационной инстанции и являющихся по своему характеру и содержанию дополнениями кассационной жалобы, АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" приводит доводы о неприменении и неправильном применении судами норм иностранного и коллизионного права.

Отзыв на кассационную жалобу не поступил.

В судебном заседании суда кассационной инстанции, проводившемся с использованием системы видеоконференц-связи, представители АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" настаивали на доводах кассационной жалобы и дополнений к ней и дали по ним объяснения.

Представитель ОАО "Наш дом - Приморье" возражал против удовлетворения кассационной жалобы и также дал свои объяснения.

Изучив материалы дела, проверив законность обжалуемых судебных актов исходя из доводов кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что оснований для их отмены, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 15.06.2010 между ОАО "Наш дом-Приморье" (заказчик) и АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" (генеральный проектировщик) заключен договор N7-ГП (далее - договор), по условиям которого генеральный проектировщик в соответствии с техническим заданием заказчика (Приложение N 1) обязуется разработать проектную документацию в соответствии с постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 N 87 "О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию", включая Градостроительную концепцию (далее - работы), по объекту "Мероприятия по реконструкции морского фасада г. Владивостока, реконструкции фасадов, выходящих на море и гостевую трассу" (далее -объект), а заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно пункта 9.5 договора аванс в размере 30% от стоимости выполненных работ первой очереди перечисляется в течение 5 банковских дней с момента вступления настоящего договора в силу, для оплаты работ второй очереди - в размере 30% от стоимости работ этой очереди в течение 5 банковских дней с момента уведомления генеральным проектировщиком заказчика о начале выполнения работ второй очереди.

В силу пункта 10.1 договора сдача заказчику результатов выполненных работ, предусмотренных главой 1 договора, осуществляется по актам приема-передачи, подписанным сторонами в две очереди согласно п. 10 Приложения N1 к договору.

В пункте 12 Приложения N 1 к договору стороны согласовали график выполнения работ, согласно которому генеральный проектировщик, принял на себя обязательства сдать и направить на государственную экспертизу проектную документацию:

- первая очередь: 21 июня 2010 года - 30% объектов маршрутов первой очереди (N 5,6,7,8); 26 июля 2010 года-70 % объектов маршрутов первой очереди (N5,6,7,8);

- вторая очередь: 26 августа 2010 г. 30 % объектов маршрутов второй очереди (N1,2,3,4,9,10); 25 ноября 2010 г. 70% объектов маршрутов второй очереди (N1,2,3,4,9,10).

25.11.2010 является сроком окончания выполнения всех работ по договору.

Пунктом 7.2.4 договора установлено право заказчика расторгнуть договор в любой срок в одностороннем порядке.

Согласно пункту 17.6 договора во всем, что не урегулировано договором, стороны будут руководствоваться нормами законодательства РФ.

Пунктом 14.2 договора предусмотрено, что споры по договору разрешаются в Арбитражном суде Приморского края в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

Во исполнение договора платежным поручением от 18.062010 ОАО "Наш дом - Приморье" перечислило АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" аванс в размере 18 481 092 рублей.

В установленные договором сроки генеральный проектировщик работы по договору не выполнил.

Считая, что выполнение работ по договору к установленному сроку невозможно, ОАО "Наш дом - Приморье" 16.09.2010 направило АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" письмо N2847 с требованием о расторжении договора и возврате перечисленного аванса и возмещении убытков.

Неполучение от АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" ответа на предъявленную претензию послужило основанием для обращения ОАО "Наш дом - Приморье" в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, арбитражные суды обеих инстанций правомерно исходили из следующего.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Существенными признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пунктом 1 статьи 708 ГК РФ, применимом в силу статьи 702 ГК РФ к правоотношениям по настоящему договору, установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы; по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки); если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно пункту 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Дав оценку имеющимся в деле доказательствам с позиции статьи 71 АПК РФ, суды установили, что АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" не выполнило работы по договору. При этом ответчик нарушил как промежуточные, так и окончательные сроки производства работ. 30% проектной документации объектов маршрутов первой очереди (N 5, 6, 7, 8) со сроком исполнения до 21.06.2010 переданы только 13.12.2010, при этом документация не соответствует требованиям законодательства в связи с чем возвращена генеральному проектировщику. В полном объеме проектная документация истцу до настоящего времени не передана.

Указанные обстоятельства ответчиком не оспариваются.

Установив при рассмотрении дела факт неисполнения АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" обязательств по договору, суды пришли к правомерному выводу о том, что указанное нарушение является существенным, в связи с чем удовлетворили исковые требования о расторжении договора. При этом судами проверено соблюдение ОАО "Наш дом - Приморье" досудебного порядка урегулирования спора.

В соответствии с пунктом 5 статьи 453 ГК РФ последствием расторжения договора является прекращение обязательств сторон, предусмотренных расторгнутым договором.

Согласно пункту 4 статьи 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Пунктом 8.2 договора установлено, что в случае расторжения договора по вине генерального проектировщика, последний обязан вернуть сумму, полученную в оплату по договору, а также возместить заказчику все убытки.

Такое условие договора не противоречит действующему законодательству.

Так как договор расторгнут в связи с нарушением генеральным подрядчиком его существенных условий, суды обоснованно удовлетворили исковые требования ОАО "Наш дом - Приморье" о взыскании ранее перечисленного аванса.

Доводы кассационной жалобы АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" о том, что неисполнение обязательств по договору произошло вследствие неисполнения заказчиком обязательств по передаче генеральному подрядчику исходных данных, были предметом рассмотрения судов обеих инстанций обоснованно и отклонены ими как не подтвержденный доказательствами.

Кроме того, суд кассационной инстанции принимает во внимание следующее.

Пунктом 2.6 договора установлено, что сбор исходных данных осуществляется совместно заказчиком и генеральным проектировщиком.

Согласно Приложению N2 к договору N7-ГП от 15.06.2010 на момент заключения договора ответчику передана вся необходимая документация, за исключением реставрационных обмеров зданий вдоль каждого маршрута (передаются генеральному проектировщику по наличию). Таким образом, исходя из буквального содержания приведенного пункта договора, право требовать такие исходные данные возникает у генерального проектировщика только при их наличии у заказчика. Доказательств наличия таких данных у заказчика в дело не представлено.

Кроме того, как правильно указал суд апелляционной инстанции, заключая договор, ответчик знал об отсутствии реставрационных обмеров, однако счел возможным заключить сделку с соответствующими сроками выполнения работ.

Доводы кассационной жалобы о необоснованности удовлетворения требований о взыскании аванса отклоняются как противоречащие соглашению сторон, изложенному в пункте 8.2 договора. Кроме того, ответчиком не доказана передача заказчику и принятие последним надлежаще исполненных результатов работ, в связи с чем у него отсутствуют основания для удержания аванса.

Также подлежат отклонению доводы кассационной жалобы о необоснованном применении судами норм российского законодательства и неприменении ими норм иностранного и коллизионного права.

В соответствии со статьей 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Пунктами 14.2 и 17.6 договора стороны предусмотрели, что во всем, что не урегулировано договором стороны будут руководствоваться нормами законодательства РФ, а все споры по договору разрешаются в Арбитражном суде Приморского края в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

Пунктами 3.1, 7.3.2 договора предусмотрено, что предусмотренная договором документация разрабатывается для применения в Российской Федерации и в соответствии с нормами законодательства РФ, специальными нормами градостроительного законодательства РФ, условиями СНиП и ГОСТ и заданиями российского заказчика.

Таким образом, соглашением сторон определено право, применимое к их правам и обязанностям по договору, в том числе к порядку разрешения споров между сторонами.

При этом из условий договора не следует, что стороны установили подлежащее применению право только для части договора (пункт 4 статьи 1210), в связи с чем довод кассатора о применению к досудебному порядку урегулирования спора личного права АООО "РМДжМ Скотланд Лимитед" является необоснованным.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационной жалобы и отмены судебных актов не имеется.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 14.02.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2011 по делу N А51-19431/2010 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Цирулик

Судьи

О.Г. Красковская Е.К. Яшкина