Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 января 2012 г. N Ф03-6485/11 по делу N А51-5529/2011

г. Хабаровск

30 января 2012 г.

А51-5529/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: О.В.Цирулик

Судей: Е.К.Яшкиной, С.И.Гребенщикова

при участии:

от ответчика: Морозов А.В. - представитель по доверенности от 21.04.2011 N 21/703/31/2680, Тресковский А.В. - представитель по доверенности от 11.05.2011 N 21/703/31/3244, Молдованенко С.К. - представитель по доверенности от 11.05.2011 N 21/703/31/3245

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение от 14.07.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2011

по делу N А51-5529/2011

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Т.В.Нинюк,

в апелляционном суде судьи: К.П.Засорин, Л.Ю.Ротко, С.В.Шевченко

По иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к Федеральному государственному учреждению "Краснознаменное Пограничное управление Федеральной службы безопасности РФ по Приморскому краю"

о взыскании 1 301 086 руб. 95 коп.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660, место нахождение: 690091, Приморский край, г. Владивосток, ул. Тигровая, 19, далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к Федеральному государственному учреждению "Краснознаменное Пограничное управление Федеральной службы безопасности РФ по Приморскому краю" (ОГРН 1052503142057, место нахождение: 690000, Приморский край, г.Владивосток, ул.Светланская, 67, далее - Учреждение) о взыскании 1 301 086 руб. 95 коп. стоимости электрической энергии, безучетно потребленной в декабре 2010 года на основании государственного контракта энергоснабжения от 01.12.2009 N 40.

Решением от 14.07.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2011, в удовлетворении исковых требований отказано.

Возражая против принятых судебных актов, ОАО "ДЭК" в кассационной жалобе просит решение и постановление отменить, дело направить на новое рассмотрение. При этом заявитель указал на то, что факт неисправности измерительного комплекса, в результате которой недоучитывалась потребляемая электроэнергия, подтвержден материалами дела, не оспаривался ответчиком и, как следствие, устранен последним путем полной замены приборов учета (произведенной без участия представителей сетевой организации и гарантирующего поставщика). Кроме того, настаивает на соответствии акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.12.2010 и расчета к нему пунктам 152, 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530). В этой связи заявитель полагает, что оснований для освобождения ответчика от ответственности в виде возмещения стоимости безучетно потребленной электрической энергии у судов не имелось.

В отзыве на кассационную жалобу, поддержанном представителями в судебном заседании кассационной инстанции, ответчик выразил несогласие с изложенными в ней доводами и просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

От ОАО "ДЭК" поступило ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие его представителей.

Проверив законность состоявшихся судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа находит, что правовых оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для их отмены не имеется.

Судами установлено, что правоотношения по энергоснабжению между ОАО "ДЭК" и Учреждением урегулированы государственным контрактом энергоснабжения от 01.12.2009 N 40, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц (территориальная сетевая организация), оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую энергию и оказываемые услуги.

25.11.2010 специалистами ОАО "ДЭК" произведено техническое обследование измерительного комплекса, расположенного в отделении НП "Кабарга" ПОГЗ N 15, и составлен акт технического обследования состояния измерительного комплекса электрической энергии с указанием на то, что измерительный комплекс недоучитывает потребляемую электрическую энергию по фазе "А" и "С" в связи с неисправностью трансформаторов тока.

06.12.2010 Учреждению выдано предписание на произведение замены измерительного комплекса со следующими техническими характеристиками: электрический счетчик N 2409775 и трансформаторы тока N 23686, N 16369 с рекомендацией установить электрический счетчик прямого включения 10-100А, сроком исполнения до 16.12.2010.

17.12.2010 ОАО "ДЭК" составлен акт о неучтенном потреблении N 003244 по факту выявленной неисправности измерительного комплекса, а также нарушения пунктов 7.1, 7.2 госконтракта с обязанием покупателя оплатить стоимость неучтенного потребления электроэнергии. Расчет стоимости неучтенной электроэнергии произведен за период с 07.08.2009 (дата последней проверки) по 17.12.2010 (дата устранения выявленной неисправности измерительного комплекса).

Неоплата Учреждением стоимости потребленной неучтенной электроэнергии послужила основанием для обращения гарантирующего поставщика за ее взысканием в судебном порядке. При этом ОАО "ДЭК" обратило внимание суда на то, что устранение выявленной неисправности - полная замена измерительного комплекса произведена ответчиком самостоятельно без участия сетевой организации и гарантирующего поставщика.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Исходя из положений пункта 79 Основных положений N 530, безучетным потреблением электрической энергии является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящими Положениями порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 152 Основных положений N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

В силу статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

При оценки представленных в дело доказательств по правилам статьи 71 АПК РФ арбитражные суды установили несоответствие акта о неучтенном потреблении электроэнергии, составленного 17.12.2010, требованиям пунктов 152, 155 Основных положений N 530.

При этом суды отвергли утверждение истца о том, что ответчиком самовольно и без участия сетевой организации и гарантирующего поставщика произведена полная замена измерительного комплекса, поскольку данное обстоятельство опровергается актом замены измерительного комплекса от 17.12.2010, предписанием от 06.12.2010. Более того, из самого акта о безучетном потреблении от 17.12.2010 судами усмотрено, что в системе учета имеются все необходимые пломбы.

Помимо этого, на основе оценки имеющихся в деле доказательств судами установлено, что измерительный комплекс электрической энергии соответствует ГОСТу 8.217-87 и пригоден к дальнейшей эксплуатации.

Также судами установлено, что расчет по факту выявленного нарушения произведен истцом с 07.08.2009 (даты последней контрольной проверки). Однако, поскольку истцом вопреки статье 65 АПК РФ не представлено доказательств вины ответчика в непроведении сетевой организацией проверки измерительного комплекса каждые полгода, как того требует пункт 158 Основных положений N 530, судебные инстанции пришли к обоснованному выводу о неправильном определении истцом периода расчета стоимости неучтенного потребления электроэнергии и, как следствие, о несоответствии расчета истца пункту 155 названной нормы права.

Кроме того, следует отметить, что объем безучетного потребления электроэнергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145, 147 Основных положений N 530. Из представленного расчета истца невозможно установить, как он согласуется с названными нормами права.

С учетом установленного суды поставили под сомнение факт безучетного потребления электроэнергии истцом, а имеющиеся в деле акты, в том числе и о безучетном потреблении электроэнергии, признали оформленными ненадлежащим образом и не соответствующими критериям допустимости по правилам статьи 68 АПК РФ.

На этом основании судебные инстанции сделали соответствующие вышеназванным нормам права выводы об отсутствии оснований в спорной ситуации для удовлетворения иска.

Доводы заявителя кассационной жалобы, опровергающие выводы судов по существу спора, не принимаются во внимание судом кассационной инстанции, как несостоятельные и не подтвержденные истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ надлежащими доказательствами, на что обоснованно указывали судебные инстанции. Фактические обстоятельства настоящего спора установлены судами первой и апелляционной инстанций на основе оценки имеющихся в деле доказательств и полномочий для их иной оценки у суда кассационной инстанции в соответствии с главой 35 АПК РФ не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебных актов, арбитражными судами не допущено, поэтому кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 14.07.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2011 по делу N А51-5529/2011 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В.Цирулик

Судьи

Е.К.Яшкина С.И.Гребенщиков