Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29 февраля 2012 г. N Ф03-7112/11 по делу N А51-8759/2011

г. Хабаровск

29 февраля 2012 г.

А51-8759/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 февраля 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего: Гребенщикова С.И.

Судей: Красковской О.Г., Яшкиной Е.К.

при участии

от истца: Шаркун С.В., представитель по доверенности от 09.01.2012 N ДЭК-20-15/220Д; Кузьменко А.П., представитель по доверенности от16.02.2012 NДЭК-20-15/688Д; Русанов П.Э., представитель по доверенности от 01.01.2012 N ДЭК-20-15/113Д; Соловьева Т.В., представитель по доверенности от 01.01.2012 N ДЭК-20-15/104Д; Яскина О.В., представитель по доверенности от01.01.2012 N ЖЭК-20-15/89Д

от ответчика: Лозинская Е.И., представитель по доверенности от 30.12.2011 б/н; Осипчук А.А., представитель по доверенности от 08.07.2011 N 25АА 0462591

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" на решение от 16.09.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2011 по делу N А51-8759/2011 Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Нинюк Т.В., в апелляционном суде судьи Чижиков И.С., Ротко Л.Ю., Шевченко С.В.

По иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

о взыскании 75 369 191 руб. 22 коп.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660; место нахождения: 690091, Приморский край, г. Владивосток, ул. Тигровая, 19; далее - ООО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (ОГРН 1052500910648; место нахождения: 692760, Приморский край, г. Артем, ул. Кирова, 7А) о взыскании 75 369 191 руб. 22 коп., составляющих стоимость потерь электроэнергии за январь-март 2011 года.

Иск обусловлен неисполнением ответчиком обязанностей по договору купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 30.12.2010 N 51/2011 по предоставлению сведений о величине потерь в его сетях в спорный период, в связи с чем такая величина определена истцом в порядке абзаца 2 пункта 121 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530).

Решением суда от 16.09.2011, оставленным постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2011 без изменения, в удовлетворении исковых требований отказано полностью.

Судебные акты мотивированы недостоверностью расчета объема потерь ввиду самостоятельного определения истцом нормативных величин потерь электроэнергии по различным классам напряжения. При этом судами учитывалось, что ранее приказом Минэнерго России от 29.12.2009 N 615 утверждены нормативы технологических потерь электроэнергии при ее передаче по сетям ответчика в 2010 году в общем объеме 18,54%, без разбивки по уровням напряжения.

ОАО "ДЭК" в кассационной жалобе, считая состоявшиеся по делу судебные акты необоснованными, просит их отменить и удовлетворить исковые требования.

В обоснование жалобы заявителем приведены доводы о том, что нормативные потери для различных классов напряжения в целях применения абзаца 2 пункта 121 Основных положений N 530 правомерно определены истцом исходя из сведений самого ответчика, предоставленных им Департаменту по тарифам администрации Приморского края для целей тарифного регулирования на 2011 год. Считает, что судами неверно оценены представленные в дело доказательства, в том числе разъяснения регулирующих органов, а также неправильно применены пункт 53 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), и положения Инструкции по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 30.12.2008 N 326 (далее - Инструкция N 326). Выражает мнение о том, что вне зависимости от алгоритма расчета потерь их общая стоимость не претерпит изменений. Ссылается на лишение истца права на судебную защиту по мотиву наличия коллизии правовых норм и пробела регулирования спорных правоотношений.

ООО "Артемовская электросеть" в отзыве (с учетом дополнений) на кассационную жалобу опровергает приведенные в ней доводы, и обращает внимание на то, что сведения ответчика, предоставленные для расчета индивидуального тарифа на услуги по передаче электроэнергии для сетевой организации, не могут учитываться при определении величины нормативных потерь, которые уполномоченным органом в установленном законом порядке не утверждены.

В судебном заседании арбитражного суда кассационной инстанции представители ОАО "ДЭК" настаивали на отмене обжалуемых судебных актов, против чего возражали представители ООО "Артемовская электросеть".

Проверив правильность применения арбитражными судами норм материального и процессуального права с учетом доводов кассационной жалобы и возражений на нее, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены не имеется.

Как установлено арбитражными судами и подтверждается материалами дела, между ОАО "ДЭК" (продавец) и ООО "Артемовская электросеть" (покупатель) заключен (с учетом урегулирования разногласий) договор купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 30.12.2010 N 51/2011, сроком действия с 01.01.2011 с условием последующей пролонгации (пункты 5.1, 5.2 договора).

В силу пункта 1.1 указанного договора продавец обязуется продавать покупателю электрическую энергию для компенсации фактических потерь электроэнергии, возникших в объектах электросетевого хозяйства покупателя, а покупатель - оплачивать полученную электрическую энергию.

Порядок расчетов за электрическую энергию, отпущенную в целях компенсации фактических потерь в сетях покупателя, установлен в разделе 3 договора от 30.12.2010 N 51/2011, в редакции протокола разногласий к нему.

В соответствии с пунктом 2.3.4. договора в редакции протокола разногласий к нему покупатель обязуется направлять продавцу до 10 числа месяца, следующего за расчетным, подписанный руководителем и скрепленный печатью расчет объема электрической энергии, приобретаемого в целях компенсации потерь, возникших в электрических сетях покупателя по форме приложения N 2 к приложению N 6 настоящего договора.

Расчет объема электрической энергии, приобретаемого в целях компенсации потерь, подтверждается ведомостью электропотребления по каждой точке поставке, которые указаны в приложении 2 к настоящему договору.

Однако ответчик в нарушение условий указанного договора свою обязанность по направлению истцу сведений об объемах потерь электрической энергии за первый квартал 2011 года не исполнил, в связи с чем ОАО "ДЭК" произвело расчет стоимости электроэнергии для компенсации ее потерь в соответствии с абзацем 2 пункта 121 Основных положений N 530.

Согласно расчету истца объем фактических потерь в сетях ответчика за период с января по март 2011 года с учетом дифференциации по уровням напряжения составил 41 390 642,94 кВт/час на общую сумму 75 369 191 руб. 22 коп. (с НДС).

Стоимость потерь определена истцом, исходя из тарифа на покупку потерь электрической энергии, утвержденного постановлением Департамента по тарифам Приморского края от 28.12.2010 N 64/2 для ООО "Артемовская электросеть", равного 1 542,927 руб./кВт.

Поскольку ООО "Артемовская электросеть" не оплатило стоимость потерь за первый квартал 2011 года, ОАО "ДЭК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

По смыслу абзаца 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в их собственности объектах электросетевого хозяйства.

Согласно пункту 53 Правил N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Нормативы потерь электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации (собственнику или иному законному владельцу объектов электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть, который ограничен в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов), с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии (пункт 54 Правил N 861).

В соответствии с пунктом 120 Основных положений N 530, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

Абзацем 1 пункта 121 Основных положений N 530 предусмотрена обязанность сетевой организации определять объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В случае неисполнения сетевой организацией указанной обязанности, гарантирующий поставщик вправе в соответствии с абзацем 2 того же пункта Основных положений N 530 самостоятельно распределить суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Арбитражными судами установлен и не оспаривается сторонами факт непредставления ответчиком истцу сведений о величине потерь электрической энергии за первый квартал 2011 года.

В связи с этим, истолковав буквально абзац 2 пункта 121 Основных положений N 530 и пункт 53 Правил N 861, арбитражные суды пришли к обоснованному выводу о том, что в данном случае величина потерь электрической энергии должна определяться исходя из утвержденных нормативов.

Однако истец при расчете иска использовал величины потерь в сетях ответчика по каждому уровню напряжения (СН1 - 0,51%; СН2 - 26,14%; НН - 73,35%), определенные им самостоятельно, исходя из предоставленных ответчиком сведений. Данные обстоятельства подтвердили представители ОАО "ДЭК" в судебном заседании кассационной инстанции.

При этом судами принято во внимание, что приказом Минэнерго России от 29.12.2009 N 615 утверждены нормативы технологических потерь электрической энергии при ее передаче по сетям ООО "Артемовская электросеть" на 2010 год в размере 18,54% от отпуска электроэнергии в сеть, без разбивки по уровням напряжения.

Аналогичный объем потерь отражен в структуре полезного отпуска электрической энергии (мощности), принятой Департаментом по тарифам Приморского края при урегулировании тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2011 год.

Более того, письмом от 30.08.2011 N 69/4318 Департамент по тарифам Приморского края сообщил, что при установлении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии для ООО "Артемовская электросеть" на 2010, 2011 годы по модели "котел сверху" нормативные значения потерь и полезный отпуск электрической энергии учитывались без разбивки по уровням напряжения.

Доказательств того, что использованные в расчете нормативные потери, дифференцированные по уровням напряжения, установлены уполномоченным органом в предусмотренном законом порядке, истец вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ судам не представил.

При таких обстоятельствах арбитражные суды обеих инстанций признали расчет истца потерь в сетях ответчика за спорный период недостоверным как несоответствующий положениям абзаца 2 пункта 121 Основных положений N 530 и на этом основании правильно отказали в иске.

Доводы кассационной жалобы о правомерном определении истцом нормативных потерь приводились истцом в судах обеих инстанций, рассматривались судами и обоснованно ими не приняты как несостоятельные.

Несмотря на утверждение заявителя жалобы, в судебных актах изложены итоги оценки всех представленных сторонами доказательств и приведены мотивы отклонения доводов истца, как того требуют положения статей 170, 271 АПК РФ.

Несогласие ОАО "ДЭК" с оценкой доказательств по делу не может служить основанием для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку их переоценка выходит за пределы компетенции суда кассационной инстанции, определенной нормами главы 35 АПК РФ.

Неправильного применения арбитражными судами норм материального права, в том числе пункта 53 Правил N 861 и положений Инструкции N 326, судом кассационной инстанции не выявлено.

Ссылка истца на лишение его права на судебную защиту по мотиву наличия коллизии правовых норм и пробела регулирования спорных правоотношений голословна, поскольку дело рассмотрено арбитражными судами с учетом всех фактических обстоятельств спора, представленных сторонами доказательств и положений действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов, арбитражными судами не допущено.

С учетом изложенного кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 16.09.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2011 по делу N А51-8759/2011 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

С.И. Гребенщиков

Судьи

О.Г. Красковская Е.К. Яшкина