Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 мая 2012 г. N Ф03-2074/12 по делу N А24-4419/2011

г. Хабаровск

30 мая 2012 г.

А24-4419/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 мая 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: Л.К. Кургузовой

Судей: Е.П. Филимоновой, Г.В. Котиковой

при участии

от заявителя: открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" - представитель Гавриш Ю.А., доверенность от 01.01.2012 N КЭ-18-12/3Д;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю - представитель не явился;

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго"

на решение от 26.01.2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2012

по делу N А24-4419/2011 Арбитражного суда Камчатского края

По заявлению открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Камчатскэнерго"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю

о признании незаконным и отмене постановления

Открытое акционерное общество энергетики и электрификации Камчатскэнерго" (ОГРН 1024101024078, ИНН 4100000668, место нахождения: Российская Федерация, 683000 город Петропавловска-Камчатский, улица Набережная, дом 10, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ОГРН 1024101041470, ИНН 4101036307, место нахождения: Российская Федерация, 683000, город Петропавловск-Камчатский, улица Ленинградская дом 90, далее - управление, административный орган) от 12.10.2011 N 21-05/25-11 АДА о привлечении административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде штрафа в сумме 7 880 879,2 руб.

Решением суда первой инстанции от 26.01.2012 заявленные требования удовлетворены частично. Постановление административного органа признано незаконным и отменено в виде штрафа в сумме 3 940 439,6 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2012 решение суда в резолютивной части изменено. Постановление административного органа в части назначения наказания в виде штрафа в сумме 7 880 879,2 руб. признано незаконным и отменено. ОАО ЭиЭ "Камчатскэнерго" назначено административное наказание в виде штрафа в сумме 3 940 439,6 руб. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, общество обратилось с кассационной жалобой и дополнениями к ней, в которых просит их отменить, ссылаясь на: ошибочность выводов судов о совершении обществом административного правонарушения; неисследование финансового и имущественного положения общества при назначении штрафа. Кроме того, судами при рассмотрении настоящего дела не применены положения ст. 1.7 КоАП РФ при проверке правильности исчисления размера назначенного штрафа.

Антимонопольный орган в отзыве на кассационную жалобу против доводов, изложенных в ней, возражает; просит обжалуемые судебные акты просит оставить без изменения, как законные и обоснованные, а жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Управление извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако его представитель в судебное заседание не явился.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов и возражений, изложенных в кассационной жалобе и отзыве на нее, проверив правильность применения судами обеих инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как установлено судами, общество является субъектом естественных монополий и занимает доминирующее положение в сфере поставки тепловой энергии и горячего водоснабжения в географических границах г. Петропавловска-Камчатского.

По результатам рассмотрения дела N 21-05/79-2010А антимонопольным органом принято решение от 28.12.2010 о наличии в действиях общества нарушения части 1 и пункта 4 части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в злоупотреблении хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке оказания названной услуги путем безосновательного прекращения оказания услуг по горячему водоснабжению, лишив жильцов дома, которые являются добросовестными плательщиками, права на пользование горячим водоснабжением.

05.10.2011 при надлежащем извещении юридического лица руководитель управления составил в отношении общества протокол об административном правонарушении N 35 по статье 14.31 КоАП РФ.

10.10.2011 руководитель управления по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении вынес постановление N 21-05/25-2011 АДА о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.31 КоАП РФ, в виде наложения административного штрафа в сумме 7 880 879,2 руб., что составляет 2 % от суммы выручки от продажи горячей воды на территории города Петропавловска-Камчатского. При этом постановление датировано 12.10.2011.

Общество, не согласившись с данным постановлением, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Статьей 14.31 КоАП РФ предусмотрена ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

Из материалов дела следует, что факт нарушения заявителем пункта 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции установлен решением антимонопольного органа от 28.12.2010, правомерность которого подтверждена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Камчатского края по делу N А24-682/2010.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

С учетом изложенного являются правильными выводы судов о наличии в действиях заявителя вмененного ему антимонопольным органом состава административного правонарушения, предусмотренного статьёй 14.31 КоАП РФ.

Доводы кассационной жалобы в этой части не могут быть приняты во внимание.

Вместе с тем, суды установили и материалами дела подтверждается нарушение антимонопольным органом порядка привлечения общества к административной ответственности, которое выразилось в неправильном назначении размера административного штрафа по статье 14.31 КоАП РФ с учётом отягчающего ответственность обстоятельства - совершение обществом повторного однородного административного правонарушения в связи с отсутствием такого обстоятельства.

Учитывая отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств, принимая во внимание имущественное и финансовое положение юридического лица, суды правомерно назначили санкцию в виде 0,1 размера выручки общества на рынке, на котором совершено правонарушение в размере, что составляет 3 940 439,6 руб.

Суд первой инстанции признал незаконным и отменил постановление административного органа в части назначения обществу административного наказания в виде штрафа в сумме 3 940 439,6 руб.

Апелляционный суд, руководствуясь пунктом 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", изменил резолютивную часть решения суда, признав незаконным и отменив постановление административного органа в части назначения административного штрафа в сумме 7 880 879,2 руб. Обществу назначено административное наказание в виде штрафа в сумме 3 940 439,6 руб.

Довод заявителя о применении закона, смягчающего административную ответственность (новая редакция статьи 14.31 КоАП РФ), не может быть применен в данном деле, поскольку заявителем заявлено требование о признании незаконным постановления уполномоченного органа о привлечении к административной ответственности, вынесенного в соответствии с прежней редакцией указанной статьи Кодекса.

В соответствии с частью 2 статьи 1.7 Кодекса закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Федеральным законом от 06.12.2011 N 404-ФЗ статья 14.31 Кодекса принята в новой редакции, согласно которой совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если такие действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц и при этом результатом таких действий не является и не может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей (часть 1 статьи 14.31 Кодекса).

Учитывая вышеизложенное, заявитель вправе обратиться в уполномоченный орган о применении указанного выше закона, смягчающего административную ответственность за административное правонарушение, до исполнения оспариваемого постановления о назначении административного наказания.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2012 по делу N А24-4419/2011 Арбитражного суда Камчатского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Л.К. Кургузова

Судьи

Е.П. Филимонова Г.В. Котикова