Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 24 августа 2012 г. N Ф03-3521/12 по делу N А51-448/2011

г. Хабаровск

24 августа 2012 г.

А51-448/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 августа 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: С.Е.Лобаря

Судей: И.А.Тарасова, Е.В.Зимина

при участии: представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая управляющая компания"

на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2012

по делу N А51-448/2011 Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: определение вынесено судьей В.В.Саломай, в суде апелляционной инстанции - судьи Л.Ю.Ротко, С.В.Шевченко, К.П.Засорин

По иску закрытого акционерного общества "Распределенная энергетика"

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая управляющая компания"

о признании незаконным отказа от исполнения контракта

Закрытое акционерное общество "Распределенная энергетика" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском о признании недействительным одностороннего отказа ОАО "Дальневосточная энергетическая управляющая компания" от исполнения Контракта N 1 от 26.01.2009 на создание источника генерации с хранилищем топлива и распределительных сетей для теплоснабжения и электроснабжения объектов делового центра саммита, первой очереди ДВФУ, а также базы производства и хранения строительных материалов на м. Поспелова о. Русский в г. Владивосток Приморского края на условиях "под ключ", выраженного в форме направления 29.11.2010 ответчиком в адрес истца уведомления об отказе от исполнения Контракта.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 18.04.2011 ЗАО "Распределенная энергетика" в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2011 решение суда первой инстанции отменено, исковые требования удовлетворены. Арбитражным судом Приморского края выдан исполнительный лист серии АС N 003686980.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 02.09.2011 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2011 отменено, решение суда первой инстанции от 18.04.2011 оставлено без изменения, а также Арбитражному суду Приморского края предписано произвести поворот исполнения отмененного судебного акта.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая управляющая компания" 23.01.2012 обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о взыскании с закрытого акционерного общества "Распределенная энергетика" судебных издержек в сумме 6 521 312 рублей 40 копеек.

Определением от 21.03.2012 Арбитражный суд Приморского края удовлетворил заявление ответчика, взыскал с истца 6 521 312 рублей 40 копеек судебных издержек, в том числе 6 499 118 рублей стоимость экспертизы и 22 194,4 рублей расходы на представителя.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2012 определение от 21.03.2012 отменено, во взыскании 6 499 118 руб. отказано, по мотиву признания данных расходов ответчика не относящихся к категории судебных расходов.

Законность судебных актов проверяется кассационной инстанцией в порядке статей 274, 284 АПК РФ по жалобе ОАО "ДВЭУК", где ставится вопрос об отмене постановления от 16.05.2012 в части отказа во взыскании данных расходов как необоснованного, и оставлении определения от 21.03.2012 в силе.

По утверждению заявителя, перечисленные им обстоятельства по делу свидетельствуют о том, что указанные расходы ОАО "ДВЭУК" понесло в связи с возникновением между ним и ЗАО "Распределенная энергетика" спора по данному делу, решение по которому принято судом не в пользу последнего.

Истец доводы кассационной жалобы отклонил по мотивам, изложенным в отзыве.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание кассационной инстанции не обеспечили.

От ОАО "ДВЭУК" поступило ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в его отсутствие.

Проверив правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, кассационная инстанция находит кассационную жалобу обоснованной.

В соответствии со статьей 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Как установлено судом первой инстанции при рассмотрении дела, в целях предоставления доказательств, опровергающих доводы истца, ОАО "Дальневосточная энергетическая управляющая компания" было вынуждено понести расходы на проведение комплексной строительно-технической экспертизы мини-ТЭЦ "Центральная", мини ТЭЦ "Северная".

04.02.2011 между ОАО "Дальневосточная энергетическая управляющая компания" и ООО "Техэнергосервис" был заключен договор подряда N 027-12-10 с приложениями, в соответствии с условиями которого была проведена комплексно-строительная экспертиза. Стоимость выполненных работ по указанному договору составила 6 499 118 рублей, данный факт подтверждается: счетом-фактурой от 14.03.2011 N 00000002, актом выполненных работ от 14.03.2011 N 00000002, платежными поручениями N398 от 08.02.2011, N1006 от 18.03.2011.

Отменяя частично определение от 21.03.2012, и отказывая во взыскании 6 499 118 руб., уплаченных за проведенную ООО "Техэнергосервис" экспертизу, суд апелляционной инстанции сослался на то, что из договора подряда N 027-12-10 от 04.02.2011 не следует, что он заключался в целях предоставления доказательств, опровергающих доводы истца. Также суд апелляционной инстанции указал на отсутствие в судебных актах по настоящему делу выводов, основанных на указанном заключении ООО "Техэнергосервис".

Между тем данные выводы суда апелляционной инстанции следует признать необоснованными.

Как видно из искового заявления, ЗАО "Распределенная энергетика", оспаривая законность и обоснованность уведомления ОАО "ДВЭУК" об отказе от контракта от 26.01.2009 N 1, в том числе оспаривало наличие просрочки выполнения работ по его вине и невозможности окончания работ в установленные контрактом N 1 сроки.

В целях опровержения этих доводов истца и обоснования правомерности направления ему уведомления об отказе от контракта N 1 ответчиком была проведена комплексная строительно-техническая экспертиза.

Из решения Арбитражного суда Приморского края от 18.04.2011, оставленным в силе постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 02.09.2011, следует, что отклоняя исковые требования, в обоснование вывода о правомерности данного отказа ответчика, в качестве доказательств были приняты подготовленные ООО "Техэнергосервис" по результатам экспертизы отчеты, подтверждающие невозможность завершения работ в установленные контрактом сроки.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно взыскал с ЗАО "Распределенная энергетика" в пользу ОАО "ДВЭУК" в качестве судебных издержек, в том числе 6 499 118 руб.

В остальной части взыскания судебных расходов судебные акты законны и сторонами не обжалованы.

Поскольку выводы суда апелляционной инстанции, содержащиеся в постановлении от 16.05.2012, не соответствуют фактическим обстоятельства дела, то оно подлежит отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ, а определение от 21.03.2012 - оставлению в силе.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2012 по делу N А51-448/2011 Арбитражного суда Приморского края отменить, определение от 21.03.2012 по этому же делу оставить в силе.

Возвратить открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая управляющая компания" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2 000 рублей.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

С.Е.Лобарь

Судьи

И.А.Тарасов Е.В.Зимин