Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 15 февраля 2013 г. N Ф03-6573/12 по делу N А51-3973/2012

г. Хабаровск

15 февраля 2013 г.

А51-3973/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 февраля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: А.Н. Барбатова

Судей: А.А. Шведова, С.Ю. Лесненко

при участии

от ОАО "ДЭК": Русанов Павел Эдуардович - начальник отдела по доверенности от 01.01.2013 N ДЭК-20-15/205Д; Шаркун Светлана Викторовна - начальник отдела по доверенности от 01.01.2013 N ДЭК-20-15/376Д.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

Синенко Юрия Анатольевича

на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012

по делу N А51-3973/2012

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Т.В. Нинюк, в апелляционном суде судьи: К.П. Засорин, О.Ю. Еремеева, С.В. Шевченко

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "РЭС-1"

о взыскании 59 263 916 руб. 03 коп.

В судебном заседании 05.02.2013 объявлялся перерыв до 12.02.2013 до 10 часов 10 минут.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" ( ОГРН 1072721001660, место нахождения: 690091, Приморский край, г. Владивосток, ул. Тигровая, 19, далее - ОАО "ДЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "РЭС-1" (ОГРН 1092503001513, место нахождения: 692806, Приморский край, г. Большой Камень, ул. Подгорная, 3, далее - ООО "РЭС-1", ответчик) о взыскании 59 263 916 руб. 03 коп., составляющих стоимость потерь электроэнергии в электрических сетях ответчика за ноябрь, декабрь 2010 года, январь - март, октябрь - декабрь 2011 года, январь, февраль 2012 года.

Иск обоснован ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь от 30.12.2009 N 31/2010 в части своевременной оплаты стоимости потерь электроэнергии и наличием оснований для ее взыскания с ответчика в соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Решением суда от 10.04.2012, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012, исковые требования удовлетворены.

Синенко Юрий Анатольевич, являющийся конкурсным кредитором ООО "РЭС-1", на основании пункта 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление N 35), обратился в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012 и направить дело на новое рассмотрение в апелляционный суд.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что апелляционным судом не дана оценка представленным заявителем документам относительно сведений об объемах фактических потерь, опровергающих доводы ОАО "ДЭК". Считает, что применение пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции, действовавшей в спорный период, далее - Правила N 530), в данном случае является необоснованным. Заявитель полагает, что расчет стоимости фактических потерь за ноябрь, декабрь 2010 года, январь-март 2011 года, январь, февраль 2012 года, выполненный истцом в соответствии с договором от 30.12.2009 N 31/2010 и пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), является неверным, поскольку сведения, используемые истцом при расчете, не подтверждены документально.

ОАО "ДЭК" в отзыве на кассационную жалобу и в судебном заседании через своих представителей выразило несогласие с приведенными в ней доводами и просило в ее удовлетворении отказать.

Синенко Ю.А., ООО "РЭС-1" о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечили.

Проверив законность постановления от 12.11.2012 с учетом доводов жалобы и возражений на нее, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает его подлежащим отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 30.12.2009 между ОАО "ДЭК" (продавец) и ООО "РЭС-1" (покупатель) заключен договор N 31/2010 купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь, по условиям которого продавец обязуется поставлять покупателю электрическую энергию в количестве фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче покупателем по своим электрическим сетям, покупатель обязуется принимать и оплачивать указанный объем электрической энергии.

Согласно пункту 4.1 договора N 31/2010 покупатель в соответствии с приложением N 6 к договору определяет объем электроэнергии, подлежащий приобретению и оплате, и оформляет актом приема-передачи. Указанный в акте объем подтверждается ведомостью энергопотребления и расчетом приобретаемого фактического объема электрической энергии на компенсацию фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему сетях за расчетный период.

Пунктом 4.2.1 договора N 31/2010 предусмотрено, что в случаях возникновения расхождений между величиной потерь электрической энергии в сетях покупателя и суммой потерь, определенных на основании предоставленной вышестоящей сетевой организацией информации (баланса электрической энергии); отсутствия документального подтверждения объемов электрической энергии потребителями либо при поступлении обоснованной претензии от потребителя или смежной сетевой организации, продавец распределяет величину таких расхождений между покупателем и смежными сетевыми организациями, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам отпуска в сеть электрической энергии на соответствующем классе напряжения в соответствии с пунктом 121 Правил N 530.

Судами установлено, что в ноябре, декабре 2010 года, январе-марте, октябре-декабре 2011 года, январе, феврале 2012 года истец оказывал ответчику услуги по продаже электрической энергии в количестве фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче ответчиком по своим сетям. Общая стоимость потерь электроэнергии в электрических сетях в спорные периоды составила 59 263 916 руб. 03 коп. При этом расчет стоимости за ноябрь, декабрь 2010 года, январь-март 2011 года, январь, февраль 2012 произведен в соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861, стоимость потерь за октябрь-декабрь 2011 года определена в соответствии с абзацем вторым пункта 121 Правил N 530.

Неоплата ООО "РЭС-1" стоимости потерь электроэнергии в электрических сетях послужило основанием для обращения ОАО "ДЭК" в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции принял признание иска ответчиком.

Апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, ссылаясь на не представление доказательств, опровергающих данные, используемые истцом в расчете исковых требований как по пункту 121 Правил N 530, так и по пунктам 50, 51 Правил N 861, отклонил доводы, изложенные Синенко Ю.А. в апелляционной жалобе, и оставил решение суда без изменения.

Между тем апелляционным судом не дана правовая оценка доводам, изложенным в апелляционной жалобе, соответствующим доводам кассационной жалобы.

В соответствии с пунктами 50 и 51 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии, возникающих в электрических сетях, определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу пункта 52 Правил N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Пунктом 53 Правил N 861 предусмотрено, что нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Как следует из материалов дела и пояснений истца, стоимость потерь электроэнергии за ноябрь, декабрь 2010 года, январь-март 2011 года, январь, февраль 2012 определена на основании направленных ответчиком актов приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь, ведомостей энергопотребления, в соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861.

Вместе с тем апелляционным судом не проверен и не дана соответствующая оценка расчету (том 1, л.д. 122, том 3, л.д. 54-67) стоимости потерь за указанные периоды на предмет соответствия представленного расчета названным положениям Правил N 861, о чем заявитель указывал в апелляционной жалобе.

В соответствии с пунктами 120 и 121 Правил N 530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно абзацу второму пункта 121 Правил N 530 гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Таким образом, для определения стоимости потерь электрической энергии, оплачиваемой сетевыми организациями, не предоставившими сведения об объемах потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях, необходимы сведения о суммарной величины потерь; перечень сетевых организаций, покупающий у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения; нормативные величины потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения; сведения об объемах потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В связи с тем, что ООО "РЭС-1" не представило сведения об объемах потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях в период с октября по декабрь 2011 года, стоимость потерь электроэнергии за указанный период определена истцом в соответствии с абзацем вторым пункта 121 Правил N 530 с использованием следующей формулы: W=Wпок-Wпо-Wфп-Wн, кВт.ч, где W - суммарная величина потерь сетевых организаций, не представивших сведений гарантирующему поставщику по итогам октября, ноября, декабря 2011 года по объемам фактических потерь;

Wпок - объем электроэнергии, приобретенной филиалом "Дальэнергосбыт" ОАО "ДЭК" на оптовом и розничном рынке для поставки абонентам на территории Приморского края;

Wпо - объем электроэнергии, отпущенной абонентам филиала "Дальэнергосбыт" на территории Приморского края;

Wфп - фактические потери сетевых организаций, представивших по итогам октября - декабря 2011 года гарантирующему поставщику (истцу) сведения об объемах фактических потерь в своих сетях;

Wн - объем электрической энергии потребленной на собственные нужды филиалом ОАО "ДЭК" "Дальэнергосбыт".

При этом величина "Wпок" определена как сумма объемов электрической энергии, отданных с шин генерирующих станций либо из сетей ОАО "Федеральная сетевая компания филиала "Дальэнергосбыт" ОАО "ДЭК".

Однако указанная формула, с использованием которой истцом произведен расчет стоимости потерь за период с октября по декабрь 2011 года, не соответствует содержанию ни пунктов 50, 51 Правил N 861, ни пункта 121 Правил N 530.

Апелляционный суд, признавая правильным расчет стоимости потерь и сославшись на не представление доказательств, опровергающих данные, используемые истцом в расчете, фактически не рассмотрел доводы апелляционной жалобы относительно не соответствия представленного расчета указанным нормативным актам.

Возражения ОАО "ДЭК" относительно того, что разъяснения постановления N 35 применяются только при рассмотрении дел о банкротстве, кассационной инстанцией отклонены как противоречащие пункту 2 статьи 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации".

С учетом изложенного Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает необходимым постановление от 12.11.2012 отменить и направить дело на новое рассмотрение в арбитражный апелляционный суд.

При новом рассмотрении дела суду следует оценить представленные ОАО "ДЭК" в обоснование своего требования расчеты с учетом требований действовавших в спорный период нормативных правовых актов, регулировавших порядок определения подлежащего оплате сетевой организацией объема потерь электроэнергии, возникающих в ее сетях.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2012 по делу N А51-3973/2012 Арбитражного суда Приморского края отменить, дело направить на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н. Барбатов

Судьи

А.А. Шведов С.Ю. Лесненко